Хозяйственный договор по гк рф

Рубрики Наша практика

Особенности заключения хозяйственных договоров

В последнее время, невзирая на существенное снижение количества желающих зарегистрировать свое личное дело, свой бизнес, все же очереди жаждущих стать предпринимателями остаются внушительными. При этом мало кто знает, что одной лишь регистрации бизнеса и составления уникального бизнес-плана для дальнейшего его развития будет недостаточно.

Однако мало кто придает значение всем тонкостям ведения бизнеса, в том числе и такой неотъемлемой его части, как заключение договоров.

Множество индивидуальных бизнесменов, директоров фирм, компаний не придают хозяйственному договору никакого особого значения, воспринимая его лишь как способ получения прибыли, изображенный на бумаге.

Те же субъекты предпринимательства, которые понимают важность договора, тем не менее, уделяют внимание содержанию договора только впоследствии его заключения (подписания).

Мало кто знает, что основа договора, его фундамент, закладываются еще на этапе его непосредственного заключения, и от соблюдения всех правил и норм на этом этапе, зависит последующая юридическая судьба договора.

Законодатель закрепляет порядок заключения договора в два этапа:

— оферта, иначе говоря — предложение заключить договор;

— акцепт, суть которого заключается в заключении договора.

При всей, на первый взгляд, простоте заключения договора, каждый из его этапов включает ряд особенностей, не знание которых может привести к признанию договора незаключенным.

Первый шаг или «Оферта». Законодатель, в статье 435 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) характеризует оферту, как конкретное предложение целью которого есть заключение определенного договора, суть которого адресовано одному или нескольким определенным лицам.

Однако необходимо учитывать тот факт, что не каждое предложение о заключении договора воспринимается как оферта, с позиции законодательства.

К оферте как к официальному предложению заключить договор, законодательством выдвигаются определенные требования, смысл которых заключен в статьях 435-437 ГК РФ.

Одним из первых требований является, так называемая, определенность оферты. Имеется в виду, что адресат, получивший оферту, должен, прочитав ее, понять цель поставленную оферентом, то есть лицом направившим запрос. Необходимо, чтобы содержание оферты было ясным и точным, с целью того, чтобы лицо, которое получило оферту, воспринимало ее именно как предложение заключить договор, а не обычную рекламу.

Следующим требованием к оферте представляется ее субъектная направленность. Четкость и субъектная определенность оферты должна быть изложена таким родом, чтобы адресат мог сделать заключение, что предложение заключить договор направленно именно ему и для того, чтобы заключить договор, необходимо лишь просто согласиться с предложенными условиями.

Последнее, выдвигаемое законодательством к форме оферты условие, это существенность ее содержания, ее условий. В юридическом смысле, это требование является в наибольшей степени важным из всех перечисленных.

Важным не только для восприятия того или иного предложения как оферты, но еще и для юридического будущего заключаемого договора.
Притязание о существенности требований оферты закреплено статьей 435 ГК РФ. Так, статья 435 ГК РФ гласит: оферта должна содержать немаловажные условия договора.

Многие пункты договора представляют собой особенный элемент юридической конструкции договора, без существования которого, договор не будет считаться заключенным. Существенными требованиями договора, в соответствии с нормами статьи 432 ГК РФ, являются, прежде всего, условия устанавливающие предмет договора. К тому же, законодатель предусмотрел дополнительные существенные условия для определённых видов договоров.

Следовательно, направляя запрос заключить договор, иными словами оферту, необходимо позаботится о том, чтобы в ней были подмечены все существенные требования, на которых вы предлагаете заключить оферту.

«Акцепт или не акцепт». Следующий важный этап заключения договора, в соответствии с положениями ст. 438 ГК РФ, это акцепт. Говоря иначе, это согласие лица, получившего оферту на заключение договора на условиях, изложенных в оферте.

Законодатель четко определяет основные требования к акцепту. Это полнота акцепта и его безоговорочность. В соответствии с п.1 ст.438 ГК акцептом признается ответ лица, которому была адресована оферта, о ее принятии. Такой акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Полнота акцепта состоит в том, что такое согласие должно касаться всех условий указанных в оферте. Второе требование к акцепту это его безоговорочность, то есть в акцепте не должно быть никаких оговорок или возражений по сути важных условий, указанных в оферте.

Следовательно, любой ответ, направленный в ответ на оферту, не будет считаться акцептом, в случае, если в нем исключено одно из требований оферты либо изложено с правками и замечаниями. Акцепт, изложенный с правками и замечаниями к оферте, по своей сути есть не что иное, как протокол разногласий, созданный с учетом заключения договора, но на более выгодных для акцептанта условиях. Необходимо отметить, что в таком случае договор будет считаться заключенным только тогда, когда стороны достигнут безоговорочного согласия по всем условиям договора.

В тех же случаях, когда оферта полностью удовлетворяет требования адресата, последний направляет полный и безоговорочный акцепт, после чего договор считается заключенным, потому сторонами согласованы все важные условия.

Арбитражные суды Российской Федерации сложили устоявшуюся судебную практику, в соответствии с которой немаловажными являются те пункты хозяйственного договора, в которых отображается предмет договора и другие требования, обязательные для конкретного вида договора и закрепленные в законодательстве. Отсутствие таких договоренностей в контракте или несогласованность сторон относительно таких условий, свидетельствует о не заключенности такого договора.

Очень часто, как уже отмечалось выше, стороны по договору, не придают значения наличию в договоре существенных требований, таких как предмет договора, или, к примеру, название товара, если речь идет о договоре поставки. Подобное рассеянность к важным условиям договора может привести к негативным результатам, в частности к признанию судом договора не заключенным, т.е. таким, который не несет никаких правовых последствий для сторон договора. Стороны не смогут получить по такому договору, какое-либо возмещение причиненных убытков и возобновить свои права, в случае их несоблюдения.

Поэтому, заключая тот или иной хозяйственный договор, прежде всего, необходимо обращать внимание на наличие в нем всех необходимых и определенных законом существенных требований. Если же оферта по данному виду договора их не содержит, вносите и согласовывайте такие притязания с помощью специального акцепта, оформленного протоколом противоречий.

Помните внимание к мелочам, залог большого успеха.

Понятие и виды хозяйственных договоров

Хозяйственный договор — соглашение двух или более сторон, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Договор широко используется во внешней торговле, где он обычно именуется контрактом.

Классификация договоров облегчает применение определенных норм именно к тому или иному типу договора. Кроме того, она дает возможность выявлять черты сходства и различия правового регулирования тех или иных общественных отношений, способствует дальнейшему совершенствованию и систематизации законодательства, служит цели лучшего изучения договоров. К числу общих правил об отдельных видах договоров относятся те, которые определяют момент их заключения, начало возмездности, распределение прав и обязанностей сторон и некоторые другие.

По времени возникновения правоотношения договоры подразделяются следующим образом. В тех случаях, когда для заключения договора достаточно только соглашения сторон по всем существенным условиям (ст.432 ГК), договор является консенсуальным (от латинского «consensus» — общее соглашение, согласие). Таких договоров большинство (купля-продажа, аренда, подряд и другие). Значительно реже договоры признаются заключенными в момент совершения действия по передаче предмета договора, происходящего на основании достигнутого соглашения. Подобные договоры называются реальными (от латинского «res» — вещь). Договор перевозки груза на основании ст.785 ГК считается заключенным с момента передачи отправителем перевозчику груза и выдачи отправителю транспортной накладной; договор займа — с момента передачи заимодавцем заемщику денег или других вещей, определенных родовыми признаками (ст.807 ГК). Некоторые договоры признаются совершенными со времени облечения их в определенную форму. В одних случаях закон требует соблюдения простой письменной или нотариальной формы (ст.ст.162, 163 ГК). В других договор считается заключенным с момента придания ему сторонами условленной формы (ст.162 ГК), хотя бы по закону для данного типа договоров эта форма и не требовалась. В предусмотренных законом случаях сделки с землей и другим недвижимым имуществом, а также с движимым имуществом определенных видов подлежат государственной регистрации (ст.164 ГК).

Хозяйственный договор всегда является взаимной, чаще всего двусторонней сделкой. В зависимости же от соотношения прав и обязанностей каждой из сторон договор может быть односторонне или двусторонне обязывающим. По односторонне обязывающему договору только одна из сторон обязана совершить определенные действия в пользу другой, а последняя имеет к ней лишь право требования (договор займа). Двусторонне обязывающим признается договор, по которому каждая сторона несет обязанность в пользу другой стороны; она считается должником в том, что обязана сделать в пользу другой стороны, и одновременно кредитором в отношении того, что имеет право требовать (договор купли-продажи).

В условиях перехода к рынку подавляющее большинство договоров является возмездными. Возмездность договора означает, что имущественному предоставлению со стороны контрагента, исполняющего свою обязанность, с необходимостью соответствует встречное имущественное предоставление другого контрагента (ст.423 ГК). Наиболее типичным случаем такого предоставления является плата в виде определенного денежного возмещения. Так, по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору во владение и пользование имущество, за что арендатор обязуется своевременно вносить вознаграждение — арендную плату. Если заключается безвозмездный договор, одна сторона обязуется совершить или совершает какое-либо действие в пользу другой, не получая от нее денежного вознаграждения или иного встречного предоставления (в частности, по договорам дарения или безвозмездного пользования имуществом).

Чаще всего правом требования по договору обладает лицо, заключающее договор. Наряду с этим закон предусматривает договоры, характеризующиеся тем, что право требования к должнику приобретает не только сторона, участвовавшая в заключении договора, но и так называемое третье лицо, в пользу которого обусловлено исполнение (само оно ни непосредственно, ни через представителя в заключении договора не участвовало), или только это третье лицо. Статья 430 ГК определяет, что договором в пользу третьего лица признается соглашение, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Среди соглашений в пользу третьего лица, предусмотренных законом, чаще других встречаются договор перевозки груза (багажа), договор страхования, договор между вкладчиком и Сбербанком или Центральным банком Российской Федерации.

В системе договоров самостоятельное место занимают договоры основные и предварительные. По предварительному договору, с необходимостью предшествующему основному, стороны обязуются заключить впоследствии любое соглашение о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на обусловленных предварительным договором условиях. При этом из числа существенных условий основного договора предварительный договор должен, во всяком случае, содержать условия о предмете и сроке, в который стороны обязуются заключить основной договор. При отсутствии указания на срок основной договор заключается в течение года с момента заключения предварительного договора. К предварительным договорам должны быть отнесены договор поручительства, заключенный для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст.361 ГК), договор об организации перевозок грузов (ст.798 ГК), кредитный договор, предусматривающий обязанность банка или иной кредитной организации предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, которые согласованы сторонами (ст.819 ГК).

Среди общих положений об отдельных видах договоров должны быть изложены и те, которые позволяют составить представление о публичном договоре (ст.426 ГК). Как сказано в законе, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Заключая публичный договор, коммерческая организация, по общему правилу, не вправе признавать чьего-либо преимущества перед кем-нибудь. Исключение составляют случаи, предусмотренные законом и иными правовыми актами.

По форме заключения договоры делятся на простые и нотариально удостоверенные.

Глава 1. Понятие и структура договора

1.1. Понятие договора

Реализация коммерческих планов любого хозяйствующего субъекта, будь то предприятие или индивидуальный предприниматель, невозможна без совершения сделок и заключения договоров. Договор — это и есть та форма, в которой воплощаются все замыслы и расчеты субъектов гражданского оборота. Заниматься предпринимательством и не совершать сделки, не подписывать договоры и документы, связанные с его исполнением, просто невозможно.

Значение договора в финансово-хозяйственной деятельности недооценивать нельзя. Дело в том, что большинство положений действующего гражданского законодательства имеют диспозитивный характер. Это означает, что стороны практически любого договора вправе решать в нем те или иные вопросы исключительно по своему усмотрению, не придерживаясь строго тех рекомендательных форм и конструкций, которые установлены в законе.

Кроме того, юридически грамотно составленный договор — это гарантия успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а также эффективной защиты его прав и законных интересов. Напротив, некорректный и непродуманный договор почти неизбежно влечет за собой возникновение проблем, причем не только в гражданско-правовом плане (споры по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение условий договора и т.д.). В ряде случаев от вида и содержания договора зависит тот или иной режим налогообложения.

Определение договора содержится в ст. 420 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту — ГК РФ). Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор — это не формальность, не традиция. В первую очередь — это соглашение сторон, акт, в котором выражено их взаимное согласие действовать совместно в интересах обоюдной выгоды. Если взаимное согласие отсутствует, нет и договора.

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В ст. 421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора, согласно которому нельзя понудить кого-либо (будь то юридическое или физическое лицо) к заключению договора, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.

Судебно-арбитражная практика. В декабре 1994 года между Госкомимуществом России и Ногинской оптовой рыбной базой был заключен договор о передаче в аренду до 2010 года холодильных камер Ногинского хладокомбината. В связи с тем, что обеспечение хозяйственной деятельности Ногинской рыбной базы полностью зависит от Ногинского хладокомбината, она обратилась к Хладокомбинату с предложением заключить договор на оказание производственно-хозяйственных услуг, необходимых для использования арендуемых помещений. Однако Хладокомбинат от заключения договора отказался. Тогда Ногинская рыбная база обратилась в суд с иском о понуждении Хладокомбината к заключению договора на оказание производственно-хозяйственных услуг.

Московский областной арбитражный суд прекратил производство по данному делу на основании п. 1 ст. 85 Арбитражного процессуального кодекса РФ по мотиву неподведомственности спора арбитражному суду, поскольку заключение договора на оказание услуг в силу п. 1 ст. 421 ГК РФ не является для Хладокомбината обязательным. Впоследствии указанное решение было поддержано Высшим Арбитражным Судом РФ (далее по тексту — ВАС РФ) (Постановление Президиума ВАС РФ от 26 ноября 1996 г. N 3746/96 // Вестник ВАС, 1997. N 5).

Как правило, для оформления хозяйственных связей используются договоры, предусмотренные частью второй ГК РФ (купля-продажа, аренда и т.д.). Однако следует помнить, что ГК РФ позволяет заключать договоры, не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Главное, чтобы такие договоры не противоречили действующему законодательству.

Судебно-арбитражная практика. Коммерческий банк обратился в арбитражный суд с иском к администрации области о взыскании вознаграждения за предоставление вексельного поручительства (аваля) по простым векселям, выпущенным финансовым управлением администрации. Исковые были требования заявлены на основании заключенного между сторонами договора о предоставлении вексельного поручительства (аваля) от 15.03.96 г. N 1 и дополнительного соглашения к нему от 16.04.96 г. N 1.

Решением суда первой инстанции в иске было отказано со ссылкой на то, что обязательства администрации по выплате вознаграждения за совершение аваля не предусмотрены условиями договора, не соответствуют требованиям вексельного законодательства РФ. Кроме того, истец не доказал наличия названных требований или обычаев делового оборота. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения, поскольку договор и дополнительное соглашение к нему не соответствуют требованиям закона и правовым актам, в связи с чем сделка признана недействительной. Наконец, суд кассационной инстанции вышеуказанные судебные акты оставил без изменения, сославшись на то, что взаимоотношения сторон регулируются вексельным правом, а Положением о переводном и простом векселе не предусмотрена оплата услуг по вексельному поручительству.

Президиум ВАС РФ отменил принятые судебные акты и направил дело на новое рассмотрение, указав, в частности, на следующее.

Отношения сторон по спорному договору не регулируются вексельным законодательством, поскольку не относятся к правоотношениям, связанным с выдачей векселя или уплатой по нему. Договор о предоставлении вексельного поручительства заключен сторонами по доброй воле, его условия не противоречат действующему гражданскому законодательству.

В соответствии со ст. 124 ГК РФ субъекты РФ выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лицами, т.е. имеют равные права и обязанности по заключенным договорам с контрагентами.

Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иным правовым актом.

Таким образом, договор о предоставлении вексельного поручительства относится к общегражданским договорам и регулируется нормами ГК РФ об обязательствах и договорах.

Следовательно, вывод о недействительности данного договора является неверным (Постановление Президиума ВАС РФ от 28 апреля 1998 г. N 4979/97).

Стороны могут заключить между собой договор, содержащий элементы разных договоров. Например, договор, по условиям которого заказчик обязуется взамен выполненных для него работ поставить подрядчику определенный товар, является смешанным договором, поскольку в нем сочетаются элементы подряда и поставки. При этом к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Применительно к нашему случаю в части, касающейся выполнения работ (сроки выполнения, порядок сдачи работ и т.д.), необходимо руководствоваться положениями ГК РФ о подряде, а в части, касающейся поставки товара, — нормами о поставке.

Судебно-арбитражная практика. Предприятие обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о взыскании задолженности и неустойки за просрочку оплаты комиссионных. Судом первой и апелляционной инстанций исковые требования удовлетворены полностью, однако кассационная инстанция привлекла к участию в деле соответчика (товарищество), и по результатам рассмотрения спора в удовлетворении исковых требований предприятию было отказано.

Однако при пересмотре дела в порядке надзора решением Президиума ВАС РФ вышеуказанные решения были отменены и дело было направлено на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между товариществом, предприятием и акционерным обществом было заключено соглашение о поставке сахарного песка. Согласно условиям договора, предприятие обязалось уплатить товариществу определенную сумму за поставку товара акционерному обществу, которое, в свою очередь, должно было оплатить предприятию фактически полученный товар. Кроме того, в договоре было предусмотрено, что акционерное общество должно выплатить предприятию дополнительные суммы в процентном выражении (комиссионные).

При рассмотрении данного спора и отказе в удовлетворении исковых требований кассационная инстанция исходила из того, что к отношениям сторон не могут быть применены правила гл. 42 ГК РФ (заем и кредит), поскольку соглашение о поставке не подпадает под признаки договора комиссии и не содержит элементов коммерческого кредита.

Однако, по мнению Президиума ВАС, данный вывод нельзя признать правомерным, так как в соответствии со ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Таким образом, ВАС РФ указал, что договор не только создает обязательство, но и определяет его содержание, и стороны свободны в формировании условий договора, а значит, и в определении своих прав и обязанностей.

В связи с вышеуказанными обстоятельствами дело было направлено на новое рассмотрение, так как кассационная инстанция, не дав правовой оценки соглашения о поставке, сделала выводы, не соответствующие сути отношений и закону (Постановление Президиума ВАС РФ от 14 апреля 1998 г. N 6930/97 // Вестник ВАС, 1998. N 7).

По общему правилу, условия договора определяются по усмотрению сторон. Вместе с тем отдельные его условия могут быть предусмотрены в законе или ином правовом акте. Здесь важно правильно оценить соответствующую правовую норму. Если в статье закона сформулировано какое-либо правило и сделана оговорка «если иное не предусмотрено договором» или иная равнозначная по содержанию оговорка, то такая норма является диспозитивной. Это означает, что стороны договора вправе решить этот вопрос так, как они считают нужным. Если же они этого не сделают, то будет применяться общее правило, изложенное в диспозитивной норме. При отсутствии в статье закона указанной оговорки норма является императивной, и стороны договора должны руководствоваться правилом, сформулированным в данной норме. Изменить это правило в договоре они не вправе.

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

В соответствии со ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить в договоре, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора (см. гл. 2 «Порядок заключения и оформления текста договора»).

1.2. Структура договора

Грамотно составленный договор должен состоять из четырех основных частей:

— преамбула (вводная часть);

— предмет договора, права и обязанности сторон;

— дополнительные условия договора;

— прочие условия договора.

1.2.1. Преамбула (вводная часть) договора

Данная часть договора должна содержать следующие основные положения:

— Наименование договора (купли-продажи, поставки, комиссии, на оказание брокерских услуг, аренды, о совместной деятельности и т.д.).

Закон не требует указывать в договоре его наименование. Вместе с тем на практике при ознакомлении с договором, прежде всего, обращаешь внимание на его название, и именно название позволяет получить первое впечатление о договоре и его содержании.

Кстати сказать, многие наиболее «предприимчивые» субъекты часто используют ту или иную конструкцию договора с целью прикрыть истинное содержание своих отношений. Для этого в договоре указывается наименование, которое абсолютно не соответствует его содержанию. Примечательным в этом плане является случай с ГП «Екатеринбургская городская телефонная сеть».

Судебно-арбитражная практика. В 1994 году ЕГТС заключала с юридическими и физическими лицами договоры о совместной деятельности, по условиям которых последние должны были вносить денежные средства на строительство (расширение) объектов телефонной связи за право внеочередной установки телефонов. Построенные (реконструированные) сооружения поступали в собственность ЕГТС, которая и использовала всю полученную прибыль по своему усмотрению. При этом средства, полученные от предприятий и частных лиц, ЕГТС не включала в облагаемый оборот по НДС, поскольку, согласно п. 14 Указа Президента Российской Федерации от 22 декабря 1993 г. N 2270 «О некоторых изменениях в налогообложении и во взаимоотношениях бюджетов различных уровней», в оборот, облагаемый НДС, включаются средства, полученные от других предприятий и организаций, за исключением средств на осуществление совместной деятельности.

Высший Арбитражный Суд РФ, проанализировав положения договора, пришел к выводу о том, что никакой совместной деятельности на самом деле не было, так как отсутствуют обязательные признаки, присущие договору о совместной деятельности, в том числе объединение имущества обоих участников, их возможность пользоваться этим имуществом и другие. (Постановление Президиума ВАС РФ от 21 января 1997 г. N 3661/96 // Вестник ВАС, 1997. N 5).

Таким образом, арбитражные суды, а также налоговые органы в настоящее время руководствуются принципом «приоритета содержания договора над его наименованием (формой)». Поэтому любые попытки скрыть действительное содержание договора путем использования наименования другого договора, скорее всего, окажутся безрезультатными.

— Дата подписания договора.

Часто стороны не указывают в договоре число, месяц и год его заключения (дату договора). Однако подобная практика нежелательна, поскольку с датой подписания договора связаны определенные правовые последствия, в частности момент времени, с которого начинает действовать договор, начало срока исполнения обязательства, окончание срока действия договора и т.д. Если стороны договора подписывают его в разное время, то он считается заключенным с момента подписания его последней стороной.

Следует также учитывать, что в соответствии со ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, действующими в момент его заключения. Следовательно, указание конкретной даты заключения договора необходимо еще и для того, чтобы точно знать, каким законодательством следует руководствоваться как при заключении договора, так и при его исполнении.

Примером тому может служить дело, рассмотренное Арбитражным судом Свердловской области 24 ноября 1997 года.

Судебно-арбитражная практика. Дело было принято к производству арбитражным судом по инициативе Госналогинспекции по г. Нижнему Тагилу, которая обратилась в суд с иском о признании недействительным дополнительного соглашения к договору поставки от 28 ноября 1995 года, заключенному между предприятиями А и Б, и о взыскании всего полученного по данной сделке в доход государства.

Указанным дополнительным соглашением было предусмотрено, что денежные средства в счет оплаты поставленной продукции должны перечисляться покупателем на расчетный счет третьего лица-кредитора предприятия А (поставщика). Поскольку, согласно Указу Президента РФ N 1212 от 18 августа 1996 г. «О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения», предприятие А отвечало всем признакам организации-недоимщика, налоговая инспекция сделала вывод о том, что соглашение о переадресовке исполнения денежного обязательства является незаконным, так как противоречит требованиям Указа. Следовательно, есть все основания для признания его недействительным по ст. 169 ГК РФ.

Предприятие А не согласилось с требованиями истца, указав, что дополнительное соглашение к договору поставки было заключено сторонами 25 июля 1996 года. Согласно ст. 422 ГК РФ, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, действующими в момент его заключения. Следовательно, дополнительное соглашение к договору поставки не может быть признано недействительным на основании ст. 169 ГК РФ как незаконная сделка, поскольку было заключено до принятия Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1212, т.е. до установления ограничений, касающихся места исполнения денежных обязательств в отношении организаций-недоимщиков. То обстоятельство, что фактически денежные средства перечислялись на расчетный счет третьего лица после вступления в законную силу Указа, значения не имеет, поскольку речь в данном случае идет лишь об исполнении обязательства.

Арбитражный суд Свердловской области полностью поддержал позицию ответчика и вынес решение об отказе в удовлетворении исковых требований о признании дополнительного соглашения недействительным.

— Место подписания договора (город или иной населенный пункт).

Место совершения сделки — не простая формальность. Это условие имеет иногда большое юридическое значение. В соответствии с действующим законодательством местом совершения сделки определяются:

— правоспособность и дееспособность лиц, совершающих сделку;

— обязательства, возникающие из сделки (хотя в этом случае стороны в договоре могут предусмотреть иное положение).

Место подписания договора особенно важно при заключении внешнеторговых контрактов и договоров с фирмами государств-членов СНГ.

— Фирменное наименование сторон.

Может быть приведено как полное, так и сокращенное наименование юридического лица. Главное, чтобы в преамбуле договора содержалось указание на организационно-правовую форму юридического лица. Знание организационно-правовой формы контрагента позволяет получить широкое представление о его правовом положении.

— Условное обозначение сторон по договору (например, «подрядчик», «поставщик», «арендатор» и т.д.).

Это необходимо для того, чтобы в тексте договора каждый раз не повторять полностью фирменное наименование стороны.

— Точное указание должности, фамилии, имени, отчества лица, подписывающего договор, а также наименование документа, из которого следуют его полномочия на подписание договора. При заключении договора Вы должны четко себе представлять, кто перед вами, есть ли у этого лица право ставить свою подпись на заключаемом договоре.

Как показывает практика, очень часто недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства по договору и нести ответственность, объявляют о том, что лицо, которое подписывало договор, полномочий на его подписание не имело. Более того, это один из самых распространенных способов мошенничества. В этом случае можно рекомендовать вам следующую методику проверки полномочий лица, подписывающего договор, и методику проверки доверенности.

Методика проверки полномочий лица, подписывающего договор

1. В первую очередь необходимо удостовериться в личности того, кто подписывает договор. Иными словами, необходимо убедиться в том, что лицо, представившееся «Ивановым», в действительности является таковым. Можно предложить предъявить паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. Конечно же, предложение должно быть предельно корректным, однако опасение оказаться бестактным или обидеть своего контрагента в данном случае излишне — это вполне нормальное желание обезопасить свои собственные интересы.

2. Если перед вами директор предприятия-контрагента, то он в соответствии с законодательством действует от имени предприятия без доверенности. Поэтому вам необходимо убедиться только в том, что он действительно директор. Это можно узнать из приказа о назначении лица директором, из соответствующего удостоверения, из протокола Собрания учредителей предприятия.

Дело в том, что в последнее время на некоторых предприятиях, в особенности, если директор работает по найму, учредители в той или иной мере ограничивают полномочия директора по распоряжению имуществом предприятия. Например, в уставе в разделе «Компетенция исполнительного органа» может быть указано, что директор вправе совершать сделки на сумму более 100 млн. руб. только с согласия Совета директоров акционерного общества. Для того чтобы избежать возможных неприятностей, необходимо ознакомиться с соответствующим разделом устава предприятия-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

В некоторых фирмах бывает несколько руководителей. Например, наряду с директором может работать президент, председатель общего собрания и т.д. В этой ситуации иногда бывает трудно определить, кто же является действительным и полномочным руководителем предприятия. Здесь можно рекомендовать обратиться к уставу предприятия, в котором должны быть закреплены полномочия каждого должностного лица.

При заключении договора с филиалом или представительством юридического лица необходимо помнить, что его руководитель может действовать только на основании доверенности, из которой должны вытекать его полномочия на заключение договора.

3. Заместитель руководителя, как правило, является полномочным лицом предприятия, но в соответствии с действующим законодательством только одно должностное лицо предприятия — руководитель имеет право выступать от имени предприятия без доверенности.

4. Если перед вами человек, который действует по доверенности, то после того, как вы удостоверитесь в его личности (это просто обязательно!), обратите особое внимание на саму доверенность.

Методика проверки доверенности

— есть ли на доверенности подпись руководителя (только руководителя и никого больше) организации и ее печать;

— дату, когда доверенность выдана (если таковой не указано, то доверенность недействительна);

— срок, на который выдана доверенность;

— объем полномочий, из которых ясно и однозначно должно вытекать, что тот, кто перед вами, действительно имеет право заключать именно такие сделки, о которых идет речь, а не просто вести переговоры от имени организации или представлять ее интересы. Необходимо помнить, что сделка, совершенная от имени другого лица с превышением полномочий, не влечет никаких правовых последствий для лица, от имени которого она совершена (если только последнее впоследствии не одобрит эту сделку).

Очень часто приходится сталкиваться с проблемой соотношения полномочий лица подписывать договор и полномочий лица, имеющего право подписывать банковские документы (право первой и второй подписи). В этой связи необходимо ответить следующее: полномочие лица подписывать банковские документы абсолютно не означает, что это же самое лицо имеет право заключать сделки от имени предприятия. А значит, и главный бухгалтер предприятия имеет право заключать договор только при наличии доверенности, выданной в соответствующем порядке.

1.2.2. Предмет договора. Права и обязанности сторон

Данная часть договора содержит следующие положения:

1. Предмет договора.

2. Обязанности и права первой стороны по договору.

3. Обязанности и права второй стороны по договору.

4. Срок выполнения своих обязательств сторонами.

5. Место исполнения обязательств каждой из сторон.

6. Способ исполнения обязательств каждой из сторон (порядок действий, их последовательность и сроки).

Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной ситуации его заключения. Этой части договора посвящены те разделы книги, в которых рассматриваются отдельные виды договоров.

1.2.3. Дополнительные условия договора

Настоящий раздел любого договора содержит такие условия, которые не обязательно включаются в договор, но, тем не менее, их наличие может существенно влиять на права и обязанности сторон, а также на порядок их исполнения, в частности:

— Срок действия договора.

Срок действия договора необходимо указывать даже тогда, когда указаны сроки выполнения сторонами отдельных обязательств. Это обусловлено тем, что вы должны знать, когда договор прекращается и когда можно будет предъявлять соответствующие требования и претензии к контрагенту за отказ от его исполнения.

Данное условие любого договора обеспечивает исполнение обязанностей сторонами на случай нарушения одной из них условий договора. Обычно оно содержит определение различного рода санкций в виде неустоек (пени, штрафа), уплачиваемых одной стороной, не выполнившей своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.

При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности контрагента должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном, конечно, штрафная неустойка.

— Способы обеспечения обязательств.

Для успешного проведения коммерческой операции недостаточно найти выгодного партнера, заключить с ним выгодный договор, — очень важно, чтобы договор был исполнен надлежащим образом. Эффективными в этом случае являются способы обеспечения обязательств, которые представляют собой дополнительные меры имущественного воздействия на виновную сторону.

Российское законодательство (гл. 23 ГК РФ) содержит шесть основных способов обеспечения обязательств — неустойку, залог, поручительство (гарантия), задаток, удержание, банковскую гарантию, — каждый из которых рассмотрен в данной книге (см. в части III «Способы обеспечения исполнения обязательств»).

— Основания и порядок одностороннего расторжения договора.

Как показывает арбитражная практика, споры между предприятиями, связанные с односторонним расторжением договоров, достаточно распространены. В частности, возникает много проблем по возврату авансовых платежей и предоплаты.

Судебно-арбитражная практика. Муниципальное предприятие «Мосводоканал» обратилось в арбитражный суд с иском к ТОО о возврате денежных средств, перечисленных во исполнение договора купли-продажи.

Суть спора такова. В соответствии с договором купли-продажи ТОО (поставщик) обязалось передать, а «Мосводоканал» (покупатель) — принять и оплатить племенных лошадей мясомолочной башкирской породы в количестве 50 голов. Пунктом 2.4.1 договора предусмотрена 100-процентная предварительная оплата за товар. Во исполнение договора истец платежным поручением произвел предварительную оплату за товар. Однако впоследствии покупатель вообще от него отказался, потребовав от продавца возврата перечисленной суммы. Отказ от возврата денег послужил основанием для предъявления иска, который был удовлетворен.

Суд удовлетворил исковые требования «Мосводоканала», при этом, с одной стороны, указав на недопустимость одностороннего отказа от исполнения договора, а с другой стороны, сославшись на то, что такой отказ не является основанием для удержания продавцом средств, перечисленных покупателем в качестве предварительной оплаты за товар (Постановление Президиума ВАС РФ от 9 апреля 1996 г. N 6636/95 // Вестник ВАС, 1996. N 7).

Судебно-арбитражная практика. ООО «Торговый дом» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с ТОО «Центр «Бирюса» денежных средств, причитающихся ему по договору, заключенному между ними в возмещение затрат по капитальному ремонту помещения.

Исковые требования ООО удовлетворены ВАС РФ. Как видно из материалов дела, ТОО «Бирюса» и ООО «Торговый дом» заключили договор, по которому последний согласился освободить арендуемые им помещения при условии возмещения «Центром «Бирюса» его затрат по капитальному ремонту помещения. «Торговый дом» свои обязательства по договору исполнил, однако «Центр «Бирюса» отказался перечислить истцу сумму, составляющую затраты по капитальному ремонту.

Удовлетворяя исковые требования, арбитражный суд правомерно руководствовался ст. 309, 310 ГК РФ и исходил из того, что обязательства должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а также из недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства (Постановление Президиума ВАС РФ от 10 сентября 1996 г. N 1864/96 // Вестник ВАС, 1996. N 11).

В этом условии договора можно предусмотреть, что в случае одностороннего расторжения договора все авансовые платежи должны быть возвращены в течение определенного времени.

— Условия о конфиденциальности информации по договору.

В данном пункте договора предусматривается, какие условия договора считаются конфиденциальными и не подлежат разглашению сторонами.

— Порядок разрешения споров между сторонами по договору.

Как правило, все споры между сторонами разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации в арбитражном порядке независимо от того, предусмотрено данное условие в договоре или нет. Но стороны могут установить и иное положение, например рассмотрение споров не в арбитражном, а в третейском суде, создаваемом самими сторонами, или в соответствии с регламентом какого-либо постоянно действующего третейского суда.

При заключении внешнеторговых контрактов лучше указать в судебных органах какого государства и по законодательству какой страны будут решаться спорные вопросы.

1.2.4. Прочие условия договора

В данном разделе договора целесообразно определить:

— Законодательство, которым регулируются отношения сторон.

Конечно же, независимо от наличия или отсутствия указанной формулировки в тексте договора стороны при исполнении своих обязательств должны будут руководствоваться не только условиями договора, но и требованиями действующего законодательства. Тем не менее практика показывает, что отдельные хозяйствующие субъекты отказываются принимать во внимание нормы закона, ссылаясь на отсутствие соответствующих требований в самом договоре.

Поэтому не лишним будет поместить в договоре формулировку следующего содержания:

«В случаях, не предусмотренных настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством».

Иной подход должен иметь место при заключении внешнеторговых контрактов. В них в обязательном порядке необходимо включать условие о том, каким законодательством (законодательством какой страны) стороны намерены руководствоваться при исполнении данного контракта.

— Условия о согласовании связи между сторонами.

В этом пункте в отношении каждой из сторон указываются:

а) лица, полномочные предоставлять информацию и решать вопросы, касающиеся исполнения договора. Такое указание может быть сделано двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей;

б) способы связи (телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп, электронная почта с указанием их номеров и иных данных).

— Преддоговорная работа и ее результаты после подписания договора.

В данном пункте договора целесообразно указать, что после подписания договора все предварительные переговоры по нему, которые могут быть зафиксированы в переписке, в предварительном соглашении, протоколе о намерениях либо иным способом, утрачивают свою силу.

Здесь в отношении каждой из сторон указываются:

а) наименование предприятия, идентификационный номер налогоплательщика, код причины постановки на учет;

б) юридический адрес предприятия;

в) местонахождение (почтовые реквизиты);

г) банковские реквизиты (номер расчетного счета, учреждение банка, корреспондентский счет банка, БИК)

д) коды ОКПО, ОКОНХ предприятия;

е) отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

Особое внимание уделите наличию и правильности сведений, касающихся банковских реквизитов вашего контрагента, так как без них будет очень трудно взыскивать убытки. Кроме того, стороны должны принять на себя обязательства немедленно извещать друг друга об изменении реквизитов.

Точное определение всех реквизитов требуется также для составления счетов-фактур, необходимых для исчисления и уплаты НДС, обязательность которых установлена Указом Президента РФ от 8 мая 1996 г. N 685 «Об основных направлениях налоговой реформы в Российской Федерации и мерах по укреплению налоговой и платежной дисциплины» и ст. 169 Налогового кодекса РФ.

— Количество экземпляров договора.

Обычно данный пункт содержит следующую формулировку: «Настоящий договор составлен в . подлинных экземплярах по одному для каждой из сторон».

— Порядок исправлений по тексту договора.

Довольно-таки распространен случай, когда готовый проект договора подписывается одной из сторон и передается другой стороне для последующего подписания.

В этой ситуации иногда случается, что недобросовестный партнер в одностороннем порядке исправляет какие-то условия договора в своем и чужом экземплярах, что ставит партнера в щекотливое положение. Дело в том, что наличие подписи на документе практически означает: подписавший с этими односторонними исправлениями «якобы согласен», что иногда не соответствует действительности. В связи с этим, если вы практикуете вышеуказанный способ подписания договора, можно рекомендовать включить в договор следующее условие: «Все исправления по тексту настоящего договора имеют юридическую силу только в том случае, если они удостоверены подписями сторон в каждом отдельном случае».

— Подписи представителей сторон.

Каждый договор, поскольку в нем выражена воля определенного лица, должен быть подписан этим лицом или его полномочным представителем собственноручно.