Договор управления обществом с ограниченной ответственностью образец

Рубрики Вопрос юристу

Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью управляющему

ДОГОВОР N ___ о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью управляющему

«___»___________ ____ г.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ

1.1. Общество передает, а Управляющая компания принимает и осуществляет закрепленные Уставом Общества, иными внутренними документами Общества и действующим законодательством Российской Федерации полномочия единоличного исполнительного органа Общества в порядке и на условиях, оговоренных настоящим договором.

1.2. Общество, передавшее полномочия генерального директора (президента и т.д.) Управляющей компании, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через Управляющую компанию, действующую в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

1.3. Полномочия единоличного исполнительного органа Общества считаются переданными Управляющей компании с момента подписания Сторонами акта приема-передачи печати Общества и дел в установленный п. 3.4 настоящего договора срок.

1.4. Коллегиальный исполнительный орган в Обществе не образуется.

1.5. За осуществление Управляющей компанией полномочий единоличного исполнительного органа Общества последнее уплачивает Управляющей компании вознаграждение в размере _________ рублей в месяц (квартал, год), в том числе НДС _________ рублей.

1.6. Управляющая компания самостоятельно производит перечисление сумм вознаграждения с расчетного счета Общества на свой расчетный счет в течение ___ дней с момента __________.

1.7. Обязательства каждой из Сторон в соответствии с настоящим договором приняты ими на себя добросовестно, на разумных основаниях и дают право каждой Стороне требовать их неукоснительного и тщательного соблюдения.

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ УПРАВЛЯЮЩЕЙ КОМПАНИИ

2.1. Управляющая компания осуществляет права и исполняет обязанности единоличного исполнительного органа Общества в том объеме и с теми ограничениями, которые определены Уставом Общества, внутренними документами Общества и действующим законодательством Российской Федерации, в том числе:

1) без доверенности действует от имени Общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени Общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников Общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» или Уставом Общества к компетенции общего собрания участников Общества (при наличии: Совета директоров (наблюдательного совета)) Общества.

2.2. Изменение компетенции Управляющей компании, влекущее сужение ее полномочий по управлению Обществом, допускается только по взаимному соглашению Сторон, прилагаемому к настоящему договору в качестве дополнительного соглашения. Общество вправе своим решением наделить Управляющую компанию дополнительными полномочиями в соответствии с Уставом Общества и действующим законодательством Российской Федерации.

2.3. При исполнении настоящего договора Управляющая компания вправе:

— получать вознаграждение за свои услуги на оговоренных Сторонами условиях;

— требовать от всех органов управления Общества информацию и материалы, необходимые для исполнения обязательств по настоящему договору.

2.4. При исполнении настоящего договора Управляющая компания обязана:

— заботиться о делах Общества, действовать в его интересах, осуществлять права и исполнять обязанности в отношении Общества добросовестно и разумно;

— не разглашать ставших ей известными при исполнении настоящего договора сведений, составляющих коммерческую и/или предпринимательскую тайну Общества;

— в установленном внутренними документами Общества порядке отчитываться перед лицом, установленным общим собранием участников (или при наличии: Советом директоров (наблюдательным советом)) Общества по вопросам деятельности Общества, входящим в компетенцию Управляющей компании.

2.5. Все решения по вопросам руководства Обществом в рамках настоящего договора принимаются от имени Управляющей компании руководителем последней.

2.6. Генеральный директор Управляющей компании без доверенности действует от имени Общества, издает приказы и распоряжения по вопросам деятельности Общества в рамках настоящего договора.

2.7. Текущая деятельность Общества может осуществляться также штатными сотрудниками Управляющей компании и/или штатными сотрудниками Общества на основании доверенностей, выдаваемых Генеральным директором Управляющей компании.

2.8. Финансовые документы от имени Общества подписывает Генеральный директор Управляющей компании либо иное лицо, уполномоченное Управляющей компанией.

3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ОБЩЕСТВА

3.1. Контроль за деятельностью Управляющей компании осуществляет лицо, установленное общим собранием участников (или, при наличии: Советом директоров (наблюдательным советом)) Общества, в рамках полномочий, закрепленных за ним Уставом Общества и настоящим договором.

3.2. Лицо, установленное общим собранием участников (или, при наличии: Совет директоров (наблюдательный совет)) Общества вправе в любое время требовать от Управляющей компании отчета по вопросам деятельности Общества, входящим в компетенцию Управляющей компании.

3.3. Общество обязано по требованию Управляющей компании предоставить последней информацию, необходимую для исполнения Управляющей компанией обязательств по настоящему договору.

3.4. Общество обязано в срок до «___»_____ ____ г. передать по акту приема-передачи информацию, материалы, печать и дела Общества от Генерального директора уполномоченному представителю Управляющей компании.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН. ОСНОВАНИЯ ОСВОБОЖДЕНИЯ ОТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

4.1. Общество несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору в пределах сумм убытков, причиненных таким неисполнением или ненадлежащим исполнением, если иное не установлено настоящим договором.

4.2. Возмещение убытков и совершение иных выплат в качестве санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору не освобождает Общество от исполнения неисполненных или исполненных ненадлежащим образом обязательств.

4.3. Управляющая компания несет ответственность перед Обществом за убытки, причиненные последнему виновными действиями Управляющей компании, если иные основания и размер ответственности не установлены законами Российской Федерации.

4.4. Не подлежат возмещению Управляющей компанией убытки, причиненные Обществу, которые могут быть отнесены к категориям нормального коммерческого и производственно-хозяйственного риска.

4.5. Управляющая компания не несет ответственности за убытки, причиненные Обществу ее действиями (бездействием), совершенными во исполнение решений общего собрания акционеров Общества (при наличии: и Совета директоров (наблюдательного совета)).

4.6. Управляющая компания несет ответственность за достоверность содержащихся в представляемом на утверждение годовом отчете и балансе сведений в размере _____________.

4.7. Стороны несут ответственность друг перед другом за непредоставление или несвоевременное предоставление информации или документов, равно как за предоставление не соответствующей действительности информации в случаях, когда обязательность ее предоставления предусмотрена настоящим договором, а также за иное нарушение принятых на себя обязательств по настоящему договору в виде штрафа в сумме _______ (_________) установленных Федеральным законом минимальных размеров оплаты труда на дату совершения нарушения за каждый случай такого нарушения.

4.8. Возмещение убытков производится не исполнившей либо ненадлежащим образом исполнившей свои обязательства Стороной сверх санкций, установленных настоящим договором.

4.9. Сторона освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств в случае, если такое неисполнение либо ненадлежащее исполнение было вызвано обстоятельствами непреодолимой силы. При возникновении таких обстоятельств Сторона, подвергшаяся их воздействию, обязана в течение ___ дней уведомить другую Сторону об их возникновении и предполагаемом влиянии на возможность исполнения своих обязательств по настоящему договору.

4.10. Действие обстоятельств непреодолимой силы приостанавливает течение срока исполнения обязательства, в отношении которого указанные обстоятельства возникли, на срок, который может считаться разумным, исходя из сути обязательства.

5. ДЕЙСТВИЕ ДОГОВОРА. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

5.1. Настоящий договор считается заключенным и вступает в силу с момента его подписания обеими Сторонами и действует до момента его расторжения по взаимному согласию Сторон.

5.2. Общество вправе в любое время в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора, письменно предупредив Управляющую компанию за ______ месяцев. В случае одностороннего отказа Общества от исполнения обязательств по настоящему договору Общество, помимо оплаты фактически оказанных услуг, обязано уплатить Управляющей компании вознаграждение за ______ месяцев в качестве компенсации.

5.3. Расторжение договора Управляющей компанией в одностороннем порядке допускается в случаях и в порядке, прямо предусмотренных законодательством Российской Федерации.

5.4. Все споры и разногласия, возникающие из настоящего договора или в связи с ним и не урегулированные путем переговоров, подлежат разрешению в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

6. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

6.1. Любая информация, предоставленная Сторонами друг другу в связи с заключением настоящего договора, не содержит не соответствующих действительности сведений и не умалчивает о фактах, вводящих в заблуждение Стороны. В данной информации нет умолчаний о любых вопросах, важных для другой Стороны в связи с предметом настоящего договора.

6.2. Стороны обязуются не разглашать без предварительного письменного согласия другой Стороны информацию о содержании настоящего договора.

6.3. Настоящий договор будет иметь обязательную силу для любых возможных правопреемников Сторон.

6.4. Во всем остальном, не предусмотренном условиями настоящего договора, Стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

6.5. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.

6.6. После заключения настоящего договора предыдущие переговоры и документация Сторон по нему утрачивают силу.

6.7. Любые изменения или дополнения к договору должны совершаться в письменном виде за подписью обеих Сторон.

6.8. Все приложения, дополнения и протоколы к настоящему договору являются его неотъемлемой частью, если это оговорено в указанных документах.

6.9. Обо всех изменениях своего местонахождения или банковских реквизитов, а равно других обстоятельств, имеющих значение для надлежащего исполнения настоящего договора, Стороны обязаны извещать друг друга в течение ___ дней с даты такого изменения.

7. РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Управляющая компания: _____________________________________

ДОГОВОР о передаче полномочий единоличного исполнительного органа.Образец, типовая форма

ДОГОВОР о передаче полномочий единоличного исполнительного органа. Образец, типовая форма

о передаче полномочий единоличного исполнительного органа
ООО «…….»
Управляющему — ООО «…………….»

г. Тюмень «____» _____________ 20__ г.

Общество с ограниченной ответственностью ООО «…………….», именуемое в дальнейшем “Общество”, в лице …………………………, действующего на основании Устава и в соответствии с решением Общего собрания участников Общества (протокол № __ от «___» _____________ 20__ г.) с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью “………………………”, именуемое в дальнейшем “Управляющий”, в лице ………………………………………, действующего на основании Устава и в соответствии с решением Совета директоров Управляющего (Протокол № __ от «___» ___________ 20__ г.), с другой стороны, договорились о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1.Настоящий Договор устанавливает объем передаваемых полномочий единоличного исполнительного органа Общества Управляющему, а также регулирует взаимоотношения сторон в связи с передачей Обществом Управляющему полномочий (прав и обязанностей) единоличного исполнительного органа (директора) Общества.
1.2.В соответствии с настоящим Договором Общество передает, а Управляющий принимает на себя осуществление полномочий (прав и обязанностей) единоличного исполнительного органа Общества, определенных в соответствии с настоящим Договором, Уставом Общества и решениями Общих собраний Общества. Моментом передачи полномочий (прав и обязанностей) является момент подписания настоящего договора.

2.Порядок исполнения обязательств

2.1.Управляющий действует от имени Общества на основании Устава Общества в соответствии с настоящим договором и решениями Общего собрания акционеров Общества.
2.2.Полномочия Управляющего определяются Уставом Общества и настоящим договором. Управляющий осуществляет переданные ему полномочия единоличного исполнительного органа Общества через свои органы управления и должностных лиц.
2.3.При осуществлении полномочий единоличного исполнительного органа Общества в отношениях с Обществом (внутренние отношения), единоличный исполнительный орган Управляющего действует от имени Управляющего без доверенности. Остальные органы управления и должностные лица Управляющего действуют от имени Управляющего на основании доверенности, выдаваемой единоличным исполнительным органом Управляющего.
2.4.При осуществлении полномочий единоличного исполнительного органа Общества в отношениях с третьими лицами (внешние отношения), единоличный исполнительный орган Управляющего действует от имени Общества без доверенности. Должностные лица и работники Общества действуют от имени Общества на основании доверенностей, выдаваемых единоличным исполнительным органом Управляющего.
2.5. Органы управления, должностные лица и работники Управляющего действуют от имени Общества на основании доверенностей, выдаваемых единоличным исполнительным органом Управляющего.
2.6.Передача дел Общества Управляющему осуществляется на основании акта приема-передачи. Перед подписанием акта приема-передачи дел стороны производят сверку дел, активов и пассивов Общества и подписывают соответствующие акты сверки.

3. Права и обязанности Общества

3.1.Общество, в лице своих высших органов, имеет право:
-контролировать деятельность Управляющего в части осуществления функций единоличного исполнительного органа Общества;

— получать в установленном действующим законодательством РФ и Уставом Общества порядке информацию и отчетную документацию, относящуюся к деятельности Управляющего как единоличного исполнительного органа Общества;
— осуществлять в установленном порядке полномочия не переданные Управляющему;
— требовать от Управляющего надлежащего исполнения полномочий единоличного исполнительного органа Общества в соответствии с условиями, предусмотренными настоящим договором;
— осуществлять иные права, предоставленные ему настоящим Договором и Уставом Общества;
3.2. Общество обязуется:
— своевременно рассматривать и принимать, в пределах своей компетенции, решения по вопросам, связанным с деятельностью Управляющего как единоличного исполнительного органа Общества;
— надлежащим образом исполнять предусмотренные уставом Общества и настоящим договором полномочия;
— в необходимых случаях уведомить соответствующие органы и организации о заключении настоящего договора и передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества Управляющему, а также выполнить в этой связи все необходимые действия;
— содействовать Управляющему в решении производственных и социальных вопросов, реализации решений Общего собрания акционеров Общества.

4. Права и обязанности Управляющего

4.1.Управляющий, как исполнительный орган Общества, осуществляет руководство текущей деятельностью Общества.
4.2.Управляющий в лице своих органов и должностных лиц в соответствии с компетенцией установленной Уставом, в порядке, в объемах и на условиях предусмотренной настоящим договором:
— представляет интересы Общества в отношениях с государственными и муниципальными органами, должностными лицами, физическими и юридическими лицами, на основании настоящего договора;
— осуществляет право подписи от имени Общества;
— от имени Общества оспаривает в суде, арбитражном и третейском судах в установленном законом порядке действия (бездействие) органов государственного управления, должностных лиц, юридических лиц и граждан, нарушающие охраняемые законом права и интересы Общества;
— распоряжается с учетом ограничений, предусмотренных Договором и Уставом общества, имуществом, денежными средствами и иными активами Общества (в том числе средствами фондов Общества), приобретенными (полученными) после подписания настоящего договора в порядке, установленном законодательством РФ, Уставом Общества, внутренними документами Общества и решениями Общего собрания акционеров Общества. Статус имущества, денежных средств и иных активов, находящихся на балансе Общества до подписания настоящего договора, а также статус денежных средств поступающих по договорам заключенным Обществом до подписания настоящего договора, порядок и условия распоряжения ими определяются Общим собранием акционеров Общества;
заключает и расторгает от имени Общества договоры, в том числе трудовые, совершает сделки, за исключением сделок, решение о заключении которых в соответствии с действующим законодательством и Уставом общества принимается Общим собранием акционеров.
— выдает доверенности, в том числе с правом передоверия;
— открывает в банках расчетный и иные счета;
— разрабатывает положения о филиалах и представительствах Общества, созданных по решению Общего собрания акционеров Общества, назначает руководителей филиалов, представительств Общества, выдает им доверенности, осуществляет общее руководство деятельностью филиалов и представительств Общества, утверждает сметы на их содержание;
— от имени Общества принимает и увольняет работников, применяет к ним меры поощрения, налагает дисциплинарные взыскания, привлекает к материальной ответственности;

— определяет структуру и компетенцию подразделений Общества, утверждает штатное расписание, правила внутреннего трудового распорядка и иные локальные нормативные акты, обеспечивает их выполнение;
— определяет размер заработной платы работников Общества, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством;
— издает приказы, распоряжения и дает указания, обязательные для всех работников Общества;
— определяет учетную политику Общества;
— подготавливает планы использования фондов Общества;
— осуществляет использование средств фондов, их учет и текущий контроль;
— отчитывается перед Общим собранием акционеров Общества об исполнении смет и бюджетов, об использовании и остатках средств фондов Общества;
— осуществляет подготовку для проведения Общих собраний акционеров Общества, подготавливает проекты внутренних документов Общества;
— совершает иные действия, необходимые для достижения целей Общества, за исключением тех, которые относятся к компетенции Общего собрания акционеров Общества в соответствии с Уставом Общества, либо совершение которых ограничено настоящим договором.
4.3. Управляющий, осуществляя функции единоличного исполнительного органа Общества, обязан:
— обеспечивать эффективное управление имуществом, хозяйственной деятельностью и делами Общества, в том числе, обеспечивать извлечение Обществом прибыли, стабильное финансовое положение, экономическое и производственное развитие Общества
— обеспечивать соблюдение в процессе осуществления Обществом хозяйственной деятельности требований действующего законодательства
— подчиняться решениям Совета директоров и Общего собрания акционеров Общества, принятых в пределах их компетенции
— обеспечивать (в пределах прав, предоставляемых настоящим Договором) исполнение решений, принятых Советом директоров и Общим собранием акционеров Общества в соответствии с их компетенцией
— осуществлять формирование и контроль за исполнением бюджетов, хозяйственных смет и планов использования фондов Общества в соответствии с уставом Общества
— на основе субподрядного договора привлекать Общество к выполнению заказов клиентов Управляющего в части оказания услуг осуществляемых Обществом;
— осуществлять мероприятия, направленные на обеспечение конфиденциальности информации.
— исполняет решения, принятые Общим собранием акционеров Общества в пределах своей компетенции, представляет для утверждения Общему собранию акционеров Общества годовые бухгалтерские отчеты — балансы, проекты программ и планов развития Общества;
4.4. Полномочия единоличного исполнительного органа Общества, не переданные Управляющему, осуществляются Общим Собранием акционеров Общества в лице уполномоченного им акционера в соответствии с Уставом Общества и решениями Общего Собрания акционеров Общества.
4.5. Управляющий в части осуществления функций единоличного исполнительного органа Общества подотчетен Общему собранию акционеров Общества.
4.6. Общее собрание акционеров Общества, а также акционеры Общества не вправе вмешиваться в деятельность Управляющего, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством РФ, Учредительным договором и Уставом Общества.
4.7.Действия (решения) Управляющего, совершенные с превышением его компетенции, являются недействительными.

5. Ответственность сторон

5.1.Управляющий несет ответственность в соответствии со ст. 71 Федерального Закона “Об акционерных обществах», Уставом Общества, настоящим Договором.
5.2.Управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должен
действовать в интересах Общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении Общества добросовестно и разумно.
5.3. Управляющий несет ответственность перед Обществом за убытки, причиненные Обществу его виновными действиями (бездействием) в соответствии с действующим законодательством. Не подлежит возмещению ущерб, который может быть отнесен к категории нормального производственного и хозяйственного риска.
5.4.При определении оснований и размера ответственности Управляющего принимаются во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
5.5. Общество в соответствии с действующим законодательством РФ несет ответственность перед Управляющим за неисполнение и ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору.
5.6.Управляющий не несет ответственности за последствия совершенных ей во исполнение решений Общего собрания акционеров Общества действий в отношении Общества в случае, если данные действия повлекли за собой причинение убытков Обществу.

6. Основания освобождения от ответственности

6.1.Стороны освобождаются от ответственности за частичное и полное невыполнение обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключении настоящего Договора в результате событий чрезвычайного характера, которая сторона не могла ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами.
6.2.При наступлении таких обстоятельств срок исполнения обязательств по настоящему Договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого будут действовать такие обстоятельства.
6.3. Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательств по настоящему Договору, должна по наступлении и прекращении обстоятельств, препятствующих исполнению обязательств, немедленно известить об этом другую сторону.
6.4.Сторона, которой обстоятельства непреодолимой силы препятствуют исполнению обязательств по настоящему Договору, имеет право отказаться от дальнейшего исполнения своих обязательств лишь при согласии другой стороны и в случае, если обстоятельства непреодолимой силы будут продолжаться более трех месяцев. В этом случае ни одна из сторон по Договору не имеет право на возмещение убытков.

7. Срок действия Договора и основания расторжения Договора

7.1. Настоящий Договор заключен на неопределенный срок и вступает в действие с момента его подписания. Любая из сторон вправе в любое время прекратить действие настоящего Договора, направив другой стороне уведомление о его прекращении. Уведомление о прекращении действия договора должно быть направлено другой стороне не менее чем за 3 месяца до момента прекращения договора. В случае прекращения настоящего Договора стороны производят сверку дел, активов и пассивов Общества и подписывают соответствующие акты сверки. Передача дел от Управляющего Обществу осуществляется на основании акта приема-передачи.
7.2. Изменение условий Договора может быть осуществлено в любое время по согласованию сторон. Дополнения и изменения являются неотъемлемой частью настоящего Договора.

8. Порядок разрешения споров

8.1.Возможные споры, касающиеся взаимоотношений сторон, вытекающие из настоящего Договора, разрешаются путем взаимных договоренностей. При невозможности достичь урегулирования споров — вопрос передается на разрешение в арбитражный суд Тюменской области.

9.1. Настоящий Договор составлен и подписан в двух экземплярах: один экземпляр хранится в делах Общества, другой находится у Управляющего.
Оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу.
9.2. При ведении переписки по вопросам, относящимся к исполнению настоящего Договора, стороны могут использовать факсимильное воспроизведение подписи и печати с помощью средств механического или иного копирования.
9.3. Отношения, не урегулированные настоящим Договором, регламентируются действующим законодательством и Уставом Общества.

Общество:
ООО «…………….»
Юридический адрес: ……………
Банковские реквизиты: ………….

Управляющий:
ООО «…………….»
Юридический адрес: ……………
Банковские реквизиты: ………….

Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Управляющий — индивидуальный предприниматель в ООО — это приемлемый способ организации руководства обществом с ограниченной ответственностью. В нашей статье вы найдете описание основных нюансов при избрании этого способа, а также образец договора для оформления трудовых отношений с ИП.

Образец договора с управляющим ООО индивидуальным предпринимателем.doc

Преимущества при найме управляющего-ИП

Возможность привлечения управляющего — организации или индивидуального предпринимателя (ИП) зафиксирована в ст. 42 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон №14-ФЗ).

Основные преимущества здесь следующие:

  • низкий уровень налогообложения (например, при упрощенной системе налогообложения уплачиваются налог 6% на доходы и фиксированные суммы в фонды, в то время как по трудовому договору — 13% НДФЛ и около 28% в различные фонды);
  • гражданско-правовая ответственность управляющего-ИП (в полном объеме — реальный ущерб, упущенная выгода, неустойка) вместо материальной ответственности по ТК РФ директора (подробнее см. в статье «Ответственность генерального директора ООО с 2018 года»);
  • возможность установления оплаты услуг с выплатой в согласованные сроки (ежеквартально, раз в полгода и т. д.).

Основные риски

Можно выделить следующие основные риски:

  1. Наиболее существенный — возможность переквалификации договора управления в трудовой договор (например, по инициативе налогового органа или Пенсионного фонда) с доначислением НДФЛ и взносов. В определении ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 были указаны достаточные для такого вывода основания:
    • совпадает рабочий график;
    • отсутствует деловая активность ИП (в том числе в части самостоятельной сдачи отчетности);
    • права и обязанности лица, ранее занимавшего пост директора, остались без изменения;
    • организация является единственным контрагентом ИП.

Есть и практика в пользу налогоплательщиков, см. постановления АС УО от 04.03.2016 № Ф09-1054/16, АС ВСО от 16.10.2014 по делу № А74-2017/2013, 9-го ААС от 23.09.2014 № 09АП-35218/2014. В основном аргументация сторон строится вокруг вышеперечисленных обстоятельств.

  • Возможность административной ответственности ООО по ст. 14.23 КоАП РФ за прием на работу дисквалифицированного работника. Чтобы этого избежать, следует свериться с реестром на сайте ФНС России.
  • Договор с управляющим ООО — индивидуальным предпринимателем: образец и предварительные условия

    В процессе заключения договора на управление ООО с ИП необходимо сделать следующее:

    1. Проверить нормы устава:
      • в части возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (при необходимости нужно внести изменения в устав, см. статью «Порядок внесения изменений в устав ООО 2017-2018 (образец)»);
      • отношении полномочий по утверждению условий договора — они могут быть отнесены к компетенции общего собрания участников или совета директоров (п. 3 ст. 42 закона № 14-ФЗ).
    2. Провести общее собрание участников или заседание совета директоров по утверждению условий договора с управляющим ИП.
    3. Подписать договор (со стороны ООО подпись ставит уполномоченное собранием лицо или председательствующий).
    4. Внести изменения в сведения ЕГРЮЛ о единоличном исполнительном органе общества (см. статью «Пошаговая инструкция смены директора в ООО в 2017-2018 годf[»).
    5. Представить копии документов в обслуживающие банки, а при необходимости — в иные организации.

    Итак, рассматривая вариант заключения договора об управлении ООО (исполнении функций единоличного исполнительного органа) с ИП, необходимо предпринять меры по устранению возможных рисков и соблюсти необходимую процедуру. В этом случае правомерность способа управления обществом с ограниченной ответственностью не будет оспорена.

    Все новое и интересное
    для юриста — в нашей
    e-mail рассылке!

    ЮРИСТ?
    Присоединяйся, обсуждай,
    спрашивай — в наших группах!

    Комментарии

    Добрый день! У нас бухгалтер «уперлась», что, даже если мы добавим еще одного учредителя, все равно управляющего надо будет убирать. Подскажите, в какие постановления, документы ее надо «ткнуть носом», чтобы она поверила? Спасибо!

    Показать ответы: 1

    Для предоставления ответа на Ваш вопрос просим Вас более подробно описать, в чем выражается Ваша позиция и позиция бухгалтера в отношении оснований (причин) прекращения полномочий управляющего.

    Вместе с тем, исходя из предоставленных Вами данных, мы можем руководствоваться следующим. На основании п.2 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ и п.2 ст. 33, ст. 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, полномочия единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) могут осуществляться управляющим – индивидуальным предпринимателем (далее – ИП). Решение о заключении договора с ним принимается общим собранием участников ООО либо советом директоров, если данный вопрос относится к его компетенции.

    Основаниями прекращения полномочий управляющего, помимо истечения срока договора между ним и ООО и решения уполномоченного органа ООО о досрочном расторжении договора, могут являться следующие обстоятельства:

    • в уставе имеются ограничения на осуществление полномочий руководителя управляющим ИП, в связи с чем, требуется внести изменения в устав ООО. Подробнее об этом рассказывается в статье «Порядок внесения изменений в устав ООО 2017-2018 (образец)»;

    • управляющий является дисквалифицированным лицом из списка, размещенного на сайте Федеральной налоговой службы. Принятие на работу сотрудника, который был дисквалифицирован, влечет для ООО административную ответственность по ст.14.23 Кодекса об административных правонарушениях РФ. Отдельно следует упомянуть и о ситуации, в которой управляющим -ИП является бывший генеральный директор ООО. Законодательством данные изменения в руководящем составе ООО в целом не запрещены. Однако в некоторых случаях со стороны налоговых органов такая ситуация может быть квалифицирована как уклонение от уплаты налогов (части НДФЛ и т.д.) и получение необоснованной налоговой выгоды (ст.122 Налогового кодекса РФ). В целях минимизации рисков предъявления требований от налоговых органов и необходимости прекращения полномочий управляющего, необходимо убедиться в том, что: • бывший генеральный директор самостоятельно занимается предпринимательством наряду с деятельностью ООО и своевременно сдает отчетность (см, например, Определение ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 по делу № А50-19343/2011);

    • круг обязанностей и ответственность управляющего отличается от полномочий и ответственности генерального директора; • положения договора с управляющим не носят трудовой характер, например, в части одинаковых условий труда, графиков работы и отдыха и т.д.;

    • привлечение управляющего имеет экономическую и/или стратегическую обоснованность и целесообразность.

    Договор управления обществом с ограниченной ответственностью образец

    СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

    ПОСТАНОВЛЕНИЕ
    от 5 марта 2012 г. N 17АП-1015/2012-АК

    Дело N А50-19343/2011

    Резолютивная часть постановления объявлена 05 марта 2012 года.
    Постановление в полном объеме изготовлено 05 марта 2012 года.
    Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
    председательствующего Савельевой Н.М.
    судей Голубцова В.Г., Сафоновой С.Н.
    при ведении протокола судебного заседания секретарем Келлер О.В.
    при участии:
    от заявителя ООО «Уралхимпром» (ОГРН 1025900757190, ИНН 5903029634) — Сесюнина Н.Ю., предъявлен паспорт, доверенность от 21.11.2011; Лобанов Д.М., предъявлено удостоверение, доверенность от 17.10.2011
    от заинтересованного лица ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми (ОГРН 1045900479536, ИНН 5903004894) — Калугина Н.В., предъявлено удостоверение, доверенность от 17.02.2012; Шестакова О.В., предъявлено удостоверение , доверенность от 10.01.2012; Зороастрова Н.В., предъявлен паспорт, доверенность от 30.01.2012
    лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,
    рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы заявителя ООО «Уралхимпром», заинтересованного лица ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми
    на решение Арбитражного суда Пермского края
    от 21 декабря 2011 года
    по делу N А50-19343/2011,
    принятое (вынесенное) судьей О.В.Вшивковой
    по заявлению ООО «Уралхимпром»
    к ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми
    о признании недействительным в части решения

    Общество с ограниченной ответственностью «Уралхимпром» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения N 707 от 22.06.2011 года Инспекции ФНС России по Дзержинскому району г. Перми в части предложения уплатить ЕСН в сумме 1 919 100 руб., с привлечением его к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 465 821 руб., по ст. 123 НК РФ в виде штрафа 1 128 920 руб., по ст. 126 НК РФ в виде штрафа 100 руб., с начислением пени по ЕСН и на сумму не удержанного НДФЛ.
    Решением Арбитражного суда Пермского края от 21.12.2011 г. заявленные требования удовлетворены частично. Признано недействительным решение N 707 от 22.06.2011 года, вынесенное Инспекции ФНС России по Дзержинскому району г. Перми 22 июня 2011 г., в части привлечения к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.
    ООО «Уралхимпром» (заявитель), не согласившись с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований и вынести новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований полностью. В обоснование жалобы указывает на то, что решение суда первой инстанции не мотивировано, в нем отсутствуют ссылки на нормы права, которые обществом нарушены; судом не установлены признаки трудовых отношений в договоре с управляющим Шишкиным О.В.; управляющий не подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка, установленным в обществе, ему не обеспечивались социальные гарантии (отпуска, оплата больничных листов), время оказания услуг не было нормированным. Судом не учтены следующие обстоятельства по делу: наличие у Шишкина О.В. статуса индивидуального предпринимателя, в связи с чем он не может выполнять трудовые функции по трудовому договору; ежемесячное подписание между обществом и предпринимателем актов выполненных работ; исчисление и уплата предпринимателем Шишкиным О.В. налогов в бюджет; принятие единоличным участником общества решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему; наличие требования закона о том, что управляющим может быть только индивидуальный предприниматель. Установленные налоговым органом документально подтвержденные факты не свидетельствуют о нарушении обществом налогового законодательства. Заявитель также считает, что налоговый орган неверно привлек его к ответственности по ст. 123 НК РФ и начислил пени на неудержанный НДФЛ, так в соответствии со ст. 226 НК РФ он должен перечислять НДФЛ из дохода налогоплательщика. Апелляционную жалобу налогового органа общество просит оставить без удовлетворения.
    Налоговый орган (заинтересованное лицо), не согласившись с решением суда в части удовлетворения заявленных требований, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в оспариваемой части и вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований полностью. В обоснование жалобы указывает на то, что материалами дела доказана совокупность действий общества и предпринимателя Шишкина О.В., направленных на уклонение от уплаты НДФЛ, ЕСН, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, что является основанием для привлечения к ответственности, предусмотренной п. 3 ст. 122 НК РФ. Суд первой инстанции неправомерно сослался на материалы предыдущих налоговых проверок, проведенных в отношении общества, так как они проводились выборочным методом, а выводы, содержащиеся в них, не являются письменными разъяснениями по вопросам применения законодательства о налогах и сборах и не являются основанием для освобождения налогоплательщика от налоговой ответственности по п.п. 3 и п.п. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ. Апелляционную жалобу общества налоговый орган просит оставить без удовлетворения.
    Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
    Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ООО «Уралхимпром» по вопросам правильности исчисления и уплаты ЕСН и удержания из доходов работников и перечисления в бюджет НДФЛ за период 2007-2009 годы.
    По результатам проверки составлен акт проверки от 18.05.2011 г. и вынесено решение N 707 от 22.06.2011 г., согласно которому обществу предложено уплатить в бюджет ЕСН в сумме 1 910 100 руб., соответствующие пени и штраф по п. 3 ст. 122 НК РФ, пени на сумму неудержанного НДФЛ, штраф за неперечисление НДФЛ в бюджет по ст. 123 НК РФ в сумме 1 128 920 руб., штраф по п. 1 ст. 126 НК РФ за непредставление сведений по форме 2-НДФЛ в сумме 100 руб. а также удержать и перечислить в бюджет НДФЛ в сумме 10 580 050 руб., непосредственно из доходов Шишкина О.В. при очередной выплате дохода в денежной форме, с учетом положений п. 4 ст. 226 НК РФ, а при отсутствии трудовых или гражданско-правовых отношений с Шишкиным О.В. и невозможностью удержать НДФЛ представить сведения о невозможности удержать налог по форме 2-НДФЛ в течение месяца
    Решением Управления ФНС России по Пермскому краю N 18-23/395 от 29.08.2011 г. решение инспекции от 22.06.2011 г. оставлено без изменения, апелляционная жалоба общества — без удовлетворения.
    Полагая, что решение инспекции является незаконным и нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
    Суд первой инстанции, рассмотрев дело по существу, пришел к выводу, что материалами дела доказано наличие трудовых отношений между обществом и Шишкиным О.В., что является основанием для доначисления НДФЛ и ЕСН. Между тем имеется обстоятельство, исключающие вину налогоплательщика, и является основанием для освобождения его от привлечения к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ — не выявление в ходе предыдущих налоговых выездных проверок аналогичных нарушений.
    Общество и налоговый орган, не согласившись с решением суда, обратились с апелляционными жалобами.
    Общество в обоснование жалобы указывает на то, что решение суда первой инстанции не мотивировано, в нем отсутствуют ссылки на нормы права, которые обществом нарушены; судом не установлены признаки трудовых отношений в договоре с управляющим Шишкиным О.В.; управляющий не подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка, установленным в обществе, ему не обеспечивались социальные гарантии (отпуска, оплата больничных листов), время оказания услуг не было нормированным. Судом не учтены следующие обстоятельства по делу: наличие у Шишкина О.В. статуса индивидуального предпринимателя, в связи с чем он не мог выполнять трудовые функции по трудовому договору; ежемесячное подписание между обществом и предпринимателем актов выполненных работ; исчисление и уплата предпринимателем Шишкиным О.В. налогов в бюджет; принятие единоличным участником общества решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему; наличие требования закона о том, что управляющим может быть только индивидуальный предприниматель. Установленные налоговым органом документально подтвержденные факты не свидетельствуют о нарушении обществом налогового законодательства. Заявитель также считает, что налоговый орган неверно привлек его к ответственности по ст. 123 НК РФ и начислил пени на неудержанный НДФЛ, так в соответствии со ст. 226 НК РФ он должен перечислять НДФЛ из дохода налогоплательщика. Налоговым органом не доказано наличие трудовых отношений между организацией и управляющим Шишкиным О.В., а также получение ими необоснованной налоговой выгоды.
    Суд апелляционной инстанции, исследовав доводы общества, пришел к следующим выводам.
    Согласно оспариваемому решению основанием для доначисления Обществу налогов послужил вывод налогового органа о совокупности целенаправленных действий ООО «Уралхимпром» и индивидуального предпринимателя Шишкина О.В., направленных на уклонение от уплаты единого социального налога и налога на доходы физических лиц.
    В силу ст. 209 НК РФ объектом обложения НДФЛ признается полученный налогоплательщиком доход.
    Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет сумму НДФЛ.
    Согласно пп. 1 п. 1 ст. 235 НК РФ плательщиками единого социального налога признаются лица, производящие выплаты физическим лицам, в том числе организации.
    В силу п. 1 ст. 236 НК РФ объектом налогообложения единым социальным налогом для лиц, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщикам в их пользу по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.
    Положениями статей 15, 56, 57, 67 Трудового кодекса Российской Федерации установлено, что трудовой договор между работником и работодателем заключается в письменной форме и содержит положения об условиях труда работника, в том числе размере заработной платы, при этом условия оплаты труда отнесены к существенным условиям трудового договора. Условия договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме.
    Признаками трудовых отношений являются: работа по определенной должности; личное выполнение работником определенной трудовой функции; подчинение правилам внутреннего трудового распорядка; обязанность работодателя организовать труд работника, создать ему нормальные условия труда, обеспечить охрану труда; ежемесячное вознаграждение за труд.
    Согласно пункту 1 статьи 237 НК РФ налоговая база налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц. При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения (за исключением сумм, указанных в статье 238 настоящего Кодекса) вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности полная или частичная оплата товаров (работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица — работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 настоящего Кодекса).
    В соответствии с положениями статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный Уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
    Единоличный исполнительный орган общества: без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки; выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия; издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения, а также дисциплинарные взыскания; осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров, наблюдательного совета общества и коллегиального исполнительного органа общества.
    Согласно положениям статьи 42 указанного Федерального закона общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.
    Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и Уставом общества.
    Таким образом, действующим законодательством предусмотрена возможность привлечения к управлению Обществом специального субъекта — управляющего, деятельность которого регулируется Уставом общества и заключаемым с ним гражданско-правовым договором, который по своей природе относится к договору возмездного оказания услуг.
    Исходя из положений статей 721 и 779 ГК РФ исполнитель по гражданско-правовому договору оказания услуг: не состоит в штате организации-заказчика; самостоятельно определяет время и способы оказания услуг; в отношении него заказчик не обязан обеспечивать нормальные условия труда; вознаграждение выплачивается за конкретные выполненные действия, результат услуг.
    Как усматривается из материалов дела, 12.08.2002 г. на должность директора общества по трудовому договору был принят Шишкин О.В., что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.
    За выполнение должностных обязанностей Шишкину О.В. начислялась и выплачивалась заработная плата в 2002 году в сумме 61 589 руб., в 2003 году (январь — март) в размере 30 138 руб.
    20.03.2003 г. Шишкин О.В. зарегистрирован в ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми в качестве индивидуального предпринимателя, основной вид деятельности — консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления.
    31.03.2003 г. Шишкин О.В. уволен с должности директора общества на основании приказа N 29 от 31.03.2003 г.
    01.04.2003 г. между ООО «Уралхимпром» и индивидуальным предпринимателем Шишкиным О.В. заключен договор о передаче полномочий исполнительного органа (Управляющего) Общества с ограниченной ответственностью «Уралхимпром». В 2007-2009 г.г. на данные функции заключены договора от 25.12.2006 г. N 67/06, от 24.12.2007 N 41/07, от 04.12.2009 N 41/08.
    К этим договорам ежемесячно оформлялись акты выполненных работ, в соответствии с которыми Шишкину О.В. ежемесячно выплачивалось вознаграждение — до апреля 2007 года — по 1650 000 руб., с апреля 2007 года по апрель 2008 года — по 2 200 000 руб., с мая 2008 года по декабрь 2009 года — по 2 600 000 руб.
    29.11.2011 г. обществом издан приказ о прекращении полномочий исполнительного органа N 108 после расторжения договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа.
    13.01.2011 г. Шишкин О.В. прекратил свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя.
    Таким образом Шишкин О.В. до заключения договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему осуществлял функции единоличного исполнительного органа по трудовому договору; зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя за семь дней до решения участника о передаче полномочий директора управляющему и прекратил свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя сразу же после расторжения с ним договора.
    Данные обстоятельства, по мнению суда первой инстанции, свидетельствуют о том, что единственной целью оформления взаимоотношений по гражданско-правовому договору по передаче полномочий директора управляющему являлось неполная уплата налогов в бюджет.
    В соответствии с правовой позицией Пленума ВАС РФ, выраженной в Постановлении от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, — достоверны.
    Под налоговой выгодой для целей указанного Постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.
    Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и(или) противоречивы.
    Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.
    В связи с изложенным при рассмотрении настоящего спора суд устанавливает, действовал ли налогоплательщик в рамках деятельности, направленной на извлечение прибыли или иной выгоды от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, или же он преследовал единственную цель — получение налоговых выгод.
    Положения пункта 4 Постановления направлены на пресечение уклонений от налогообложения, когда заключаются сделки и совершаются операции исключительно ради получения налоговой выгоды.
    Совершение операций, рассчитанных на получение дохода за счет средств бюджета, не может рассматриваться как законная предпринимательская деятельность и, следовательно, не является основанием для применения тех норм налогового законодательства, которые регулируют налоговые последствия действий, совершенных в рамках реальной предпринимательской деятельности
    Установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.
    Налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано (пункт 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53).
    В силу положений ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.
    В данном деле оценка действий Общества по привлечению Шишкина О.В. в качестве управляющего Обществом должна осуществляться с учетом совокупности факторов, свидетельствующих о намерении Общества получить определенный экономический эффект в связи с изменением порядка управления Общества (путем заключения договора управления вместо избрания единоличного исполнительного органа).
    При этом указанный экономический эффект не может быть обусловлен исключительно целями получения налоговой выгоды.
    Как пояснил представитель заявителя, необходимость изменения порядка управления Обществом была обусловлена целью исключения каких-либо выплат управляющему, предусмотренных трудовым договором в виде социальных гарантий (оплата отпускных, больничных листов и т.п.), повышение производительности труда, увеличение прибыли общества.
    Вместе с тем, как следует из содержания договора о передаче полномочий управляющему (п. 3.2, п. 4), дополнительных соглашениях, а также исходя из актов выполненных работ, ежемесячное вознаграждение за счет Общества выплачивалось вне зависимости от качества работы Управляющего и производительности его труда. Размер вознаграждения, выплачиваемого предпринимателю Шишкину О.В., не был связан с оплатой конкретного объема ежемесячно оказываемых услуг; выплаты носили фиксированный и строго определенный характер; в актах выполненных работ не содержится выполненный конкретный их перечень.
    По вопросу изменения структуры управления общества в ходе налоговой проверки был допрошен Шишкин О.В., который в протоколе допроса от 18.03.2011 г. показал, что ранее являлся директором общества. В связи с тем, что показатели финансово-хозяйственной деятельности общества стали значительно улучшаться, Шишкиным О.В. перед учредителями был поставлен вопрос об увеличении заработной платы. Результатом проработки данного вопроса в рамках действующего законодательства, учредителями было принято решение изменить структуру управления, что повлекло изменения в качестве управления и в увеличении заработной платы.
    Из анализа договора о передаче полномочий управляющему в совокупности с обстоятельствами, связанными с его исполнением, следует, что предметом договора являлся не конечный результат труда (статьи 721 и 779 ГК РФ), а постоянно выполняемая работа (ст. 56 ТК РФ); размер вознаграждения, выплачиваемого управляющему, не был связан с оплатой конкретного объема ежемесячно выполняемых услуг, что характерно для отношений регулируемых гражданско-правовым договором по указанию услуг, а указанные выплаты носили фиксированный (по определенным периодам), не зависящий от выполненного объема, и периодический (ежемесячный) характер, в связи с чем суд первой инстанции правильно охарактеризовал заключенный с Шишкиным О.В. договор в качестве трудового.
    Согласно положениям пункта 3.2 договора расходы Управляющего, связанные с выполнением настоящего договора, в части предоставления отдельного помещения, оборудования офисной мебелью, оргтехникой, средствами связи, документацией, предоставление в пользование автомобиля, фактически несло Общество.
    В связи с чем налоговый орган пришел к верному выводу, что несение расходов по аренде кабинета, по эксплуатации автомобиля, на содержание водителя управляющего и других, необходимых для выполнения функций Шишкиным О.В. за счет предприятия, также является одним из элементов трудовых отношений.
    Налоговым органом также установлено, что рабочий график Шишкина О.В. совпадал с графиком работы сотрудников общества; суммы выплаченного дохода Шишкину О.В. в 2007-2008 годах максимально были приближены к предельным значениям установленных Налоговым кодексом РФ величин дохода, предоставляющих право применять предпринимателю упрощенную систему налогообложения; отсутствие деловой активности предпринимателя Шишкина О.В. (все действия по регистрации предпринимателя, по внесению изменений в ЕГРИП, представлению налоговых деклараций осуществлялись юристом общества Шильниковой К.А., при отсутствии оплаты предпринимателем за оказанные услуги); права и обязанности Шишкина О.В. при смене должности с директора на управляющего общества не изменились, общество являлось единственным контрагентом предпринимателя Шишкина О.В.
    Таким образом, выплачивая вознаграждение Шишкину О.В., общество фактически производило оплату труда, что является объектом обложения ЕСН и НДФЛ.
    Данные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии разумных экономических причин в передаче функций управления производственной деятельностью и в целом деятельностью юридического лица индивидуальному предпринимателю Шишкину О.В.
    Указанные действия правомерно квалифицированы налоговым органом как действия, направленные на получение необоснованной налоговой выгоды, в связи с чем суд первой инстанции обоснованно признал доначисление обществу ЕСН и НДФЛ правомерным.
    Довод апелляционной жалобы о том, что сделка по заключению с ИП Шишкиным О.В. имела разумную деловую цель отклоняется, так как экономический эффект от указанной сделки преследовал исключительно цель получение налоговой выгоды.
    Ссылка заявителя жалобы на то, что Шишкин О.В. являлся предпринимателем, в связи с чем, он не мог заключить с обществом трудовой договор, при этом в силу закона функции управляющего могут осуществляться только лицом, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, отклоняется, так как налоговым органом в ходе проверки были установлены все признаки трудового договора, в связи с чем, налоговый орган обоснованно переквалифицировал гражданско-правовые отношения в трудовые в целях налогообложения, что соответствует позиции Пленума ВАС РФ, выраженной в Постановлении от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».
    Доводы заявителя жалобы в части необоснованного доначисления пени отклоняются, как не соответствующие нормам налогового законодательства и обстоятельствам дела.
    Согласно ст. 75 НК РФ пенями признаются денежная сумма, которую налогоплательщик, плательщик сборов или налоговый агент должны выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.
    Так как доначисление ЕСН признано судом первой инстанции правомерным, то начисление соответствующих пеней также признано судом обоснованным.
    В силу ст. 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога на доходы физических лиц непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.
    Поскольку при ежемесячной выплате вознаграждения Шишкину О.В. заявитель, с учетом ранее изложенных выводов должен был, но не удерживал НДФЛ, то это свидетельствует о наличии оснований для начисления соответствующих пеней.
    Довод заявителя о неправомерности начисления пеней на неудержанный НДФЛ суд первой инстанции правомерно не принял в силу следующего. Пеня является не налогом, а мерой обеспечения исполнения установленных налоговым законодательством обязанностей, в том числе налогового агента по удержанию и перечислению налога в бюджет. Поэтому налоговый агент обязан уплачивать пени за ненадлежащее (несвоевременное) исполнение своей обязанности. При этом суд первой инстанции обоснованно сослался на аналогичную правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенную в Постановлении от 16 мая 2006 г. N 16058/2005.
    Согласно ст. 123 НК РФ неправомерное перечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы налога, подлежащего перечислению.
    Поскольку ранее суд пришел к выводу о наличии у заявителя обязанности удержать НДФЛ, а заявитель его не удержал, то это свидетельствует о наличии в действиях заявителя налогового правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 123 НК РФ.
    В соответствии со ст. 24, 230 НК РФ налоговые агенты обязаны представлять в налоговый орган по месту своего учета сведения о доходах физических лиц этого налогового периода и суммах начисленных и удержанных в этом налоговом периоде налогов ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом.
    Ответственность за неисполнение обязанности по представлению сведений о доходах физических лиц определена п. 1 ст. 126 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.
    Так как заявитель сведения о доходах Шишкина О.В. не представил за 2008 и за 2009 гг., то это свидетельствует о правомерности привлечения его к налоговой ответственности по ст. 126 НК РФ.
    При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции в обжалованной обществом части является законным и обоснованным, отмене или изменению не подлежит.
    Суд первой инстанции, признавая недействительным решение инспекции в части привлечения общества к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ, исходил из того, что предыдущей выездной налоговой проверке в 2006 г., заявителю не было указано на допущенные нарушения при исчислении НДФЛ и ЕСН, аналогичные тем, что выявлены при последней проверке. Такие обстоятельства, по мнению суда, не могут с достаточностью свидетельствовать об умышленных действиях заявителя и на основании пп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ являются обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения.
    Налоговый орган, в обоснование своей апелляционной жалобы указывает, что общество обоснованно привлечено к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ в виде штрафа, так как факт получения необоснованной налоговой выгоды в виде совокупности действий общества и предпринимателя Шишкина О.В., направленных на уклонение от уплаты НДФЛ, ЕСН, доказан материалами дела. Ранее проведенные налоговые проверки были проведены выборочным методом, в связи с чем аналогичные нарушения не выявлены.
    Указанные доводы заявителя жалобы исследованы судом апелляционной инстанции и признаны законными и обоснованными.
    В соответствии с п. 1 ст. 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействий) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченных сумм налога.
    Деяния, предусмотренные пунктом 1 ст. 122 НК РФ, совершенные умышленно, в силу п. 3 ст. 122 НК РФ влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).
    Налоговый орган, привлекая заявителя к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ, указал, что заявитель совершил умышленные действия, намеренно ведя бухгалтерский и налоговый учет по документам, составленным в целях минимизации налогов.
    В соответствии со ст. 106 НК РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое НК РФ установлена ответственность. Налоговое правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, осознавало противоправный характер своих действий, желало либо сознательно допускало наступление вредных последствий таких действий (п. 2 ст. 110 АПК РФ).
    Обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения, является выполнение налогоплательщиком (налоговым агентом) письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налогов или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органам государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующего документа этого органа, по смыслу и содержании относящегося к налоговым периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, независимо от даты издания такого документа (п.п. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ); а также иные обстоятельства, которые могут быть признаны судом или налоговым органом, рассматривающим дело, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения (п.п. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ).
    Судом установлено, что действия общества по заключению договора с управляющим и осуществляемые в рамках договора имели целью уклониться от исчисления и уплаты налогов, в результате чего обществом сознательно занижена налоговая база по ЕСН, что привело к неуплате налога. Бухгалтерский и налоговый учет общество вело исходя из указанных договоров, намеренно, исключая заработную плату Шишкина О.Ф., из облагаемой ЕСН базы. Обстоятельства, связанные с наличием вины в действиях налогоплательщика в форме умысла, отражены на странице 40 обжалуемого решения инспекции (л.д. 56, том 1).
    При указанных обстоятельствах налоговый орган правомерно привлек общество к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 40%.
    Вывод суда первой инстанции о таком обстоятельстве, исключающем вину налогоплательщика (п.п. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ), как проведенные ранее выездные налоговые проверки за иные налоговые периоды, по результатам которых аналогичных нарушений не выявлено, является ошибочным. Из материалов проверки (акт выездной проверки по НДФЛ за 2002-2003 г.г., акт N 103 по НДФЛ за 2004-2006 г.г.) не следует, что обстоятельства, связанные с заключением и исполнением договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, были предметом исследования и данным обстоятельствам налоговым органом дана какая-либо оценка. В связи с чем не выявление аналогичных нарушений в ходе ранее проведенных налоговых проверок не являются обстоятельством, исключающим привлечение общества к налоговой ответственности, на основании п.п. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ.
    Кроме того, как правильно указывает налоговый орган, данные обстоятельства не являются основанием также и для освобождения от налоговой ответственности в соответствии с п.п. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ. Указанная позиция изложена в Постановлении ВАС РФ от 21.03.2006 г. по делу N 13815/05.
    При указанных обстоятельствах решение Арбитражного суда Пермского края от 21 декабря 2011 года по делу N А50-19343/2011 следует отменить в части признания недействительным решения ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми от 22.06.2011 N 707 в части привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 3 ст. 122 НК РФ и взыскания с ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми государственной пошлины в сумме 2 000 (Две тысячи) руб.
    В удовлетворении заявленных ООО «Уралхимпром» требований следует отказать полностью.
    В соответствии со ст. 110 АПК РФ следует возвратить ООО «Уралхимпром» (ОГРН 1025900757190, ИНН 5903029634) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1000 (Одна тысяча) руб., излишне уплаченную по платежному поручению N 97 от 18.01.2012 г. при подаче апелляционной жалобы.
    Руководствуясь статьями 104, 176, 258, 266, 268, 269, ч. 1 ст. 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

    Решение Арбитражного суда Пермского края от 21 декабря 2011 года по делу N А50-19343/2011 отменить в части признания недействительным решения ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми от 22.06.2011 N 707 в части привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 3 ст. 122 НК РФ и взыскания с ИФНС России по Дзержинскому району г. Перми государственной пошлины в сумме 2 000 (Две тысячи) руб.
    В удовлетворении заявленных ООО «Уралхимпром» требований отказать полностью.
    Возвратить ООО «Уралхимпром» (ОГРН 1025900757190, ИНН 5903029634) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1000 (Одна тысяча) руб., излишне уплаченную по платежному поручению N 97 от 18.01.2012 г. при подаче апелляционной жалобы.
    Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

    Судьи
    В.Г.ГОЛУБЦОВ
    С.Н.САФОНОВА

    1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

    1.1. Общество передает, а Управляющий принимает на себя полномочия единоличного исполнительного органа ООО «______________».
    1.2. Общество осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через Управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, Уставом Общества и настоящим договором.
    1.3. Полномочия единоличного исполнительного органа Общества считаются переданными Управляющему с момента подписания Сторонами акта приема-передачи печати Общества и дел.

    2. ПОЛНОМОЧИЯ И ОБЯЗАННОСТИ УПРАВЛЯЮЩЕГО

    2.1. Управляющий обязан действовать в интересах Общества добросовестно и разумно, принимать все необходимые меры для достижения его уставных целей.
    2.2. Управляющий:
    — без доверенности действует от имени Общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
    — подписывает финансовые и иные документы Общества;
    — открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами Общества в пределах своей компетенции;
    — обеспечивает подготовку и представляет Совету директоров (наблюдательному совету) и Общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информирует указанные органы о текущей финансовой и хозяйственной деятельности, организует выполнение решений Общего собрания и/или Совета директоров (наблюдательного совета);
    — руководит исполнительным персоналом Общества, утверждает организационную структуру и штатное расписание, организует учет и обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности Общества в налоговые органы, социальные фонды и органы государственной статистики;
    — выдает доверенности, которые заверяются печатью Общества, на право представительства от имени Общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
    — издает приказы (распоряжения), обязательные для персонала Общества, в том числе приказы о назначении на должности работников Общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
    — осуществляет иные полномочия по оперативному руководству деятельностью Общества, не отнесенные гражданским законодательством Российской Федерации или Уставом Общества к компетенции Общего собрания участников Общества, совета директоров Общества и коллегиального исполнительного органа Общества.
    2.3. Управляющий совершает крупные сделки и сделки, в которых имеется заинтересованность, в соответствии с порядком, установленным ст. ст. 45, 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной возможностью», Уставом и решениями Общего собрания участников Общества.
    2.4. Управляющий организует ведение списка участников Общества с указанием сведений о каждом участнике Общества, размере его доли в уставном капитале Общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих Обществу, датах их перехода к Обществу или приобретения Обществом.
    2.5. Управляющий обеспечивает соответствие сведений об участниках Общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале Общества, о долях или частях долей, принадлежащих Обществу, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале Общества, о которых стало известно Обществу.
    2.6. Текущая деятельность Общества может осуществляться также работниками Управляющего.

    3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ОБЩЕСТВА

    3.1. Общество обязано в течение ______________ после вступления в силу настоящего договора передать Управляющему все необходимые для выполнения обязательств по настоящему договору документы и печать Общества.
    3.2. Общество предоставляет Управляющему помещение и обеспечивает необходимой оргтехникой, средствами связи, офисной мебелью и другим оборудованием, необходимым для организации и осуществления нормального рабочего процесса по выполнению функций Управляющего, предусмотренных разделом 2 настоящего договора.
    3.3. Общее собрание участников (Совет директоров (наблюдательный совет), ревизионная комиссия (ревизор) Общества) вправе получать информацию и осуществлять контроль за выполнением Управляющим своих обязанностей по настоящему договору. Управляющий обязан в любое время во время работы Общества обеспечить свободный доступ уполномоченным представителям Общества к соответствующим документам.
    3.4. Ревизионная комиссия Общества осуществляет проверки ее финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации и Уставом Общества.
    3.5. Для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов, а также для проверки состояния текущих дел общее собрание участников Общества вправе назначить аудиторскую проверку. Управляющий обязан предоставить аудитору всю необходимую информацию и документы.

    4. ОПЛАТА И РАСЧЕТЫ ПО ДОГОВОРУ

    4.1. За выполнение обязательств по настоящему договору Общество оплачивает Управляющему _________ (_____________) рублей, в том числе НДС, в ______________.
    4.2. Оплата по договору осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет Управляющего в следующем порядке: ________________.

    5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

    5.1. Управляющий несет ответственность перед Обществом за убытки, причиненные Обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены Совета директоров (наблюдательного совета) Общества, члены коллегиального исполнительного органа Общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение Обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.
    5.2. При определении оснований и размера ответственности Управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
    5.3. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед Обществом является солидарной.
    5.4. С иском о возмещении убытков, причиненных Обществу Управляющим, вправе обратиться в суд Общество или его участник.

    6. ВСТУПЛЕНИЕ ДОГОВОРА В СИЛУ.
    СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА И ПОРЯДОК ЕГО РАСТОРЖЕНИЯ

    6.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует неопределенный срок.
    6.2. Договор может быть расторгнут:
    6.2.1. По соглашению Сторон.
    6.2.2. В одностороннем порядке в случае отказа от его исполнения любой из Сторон, которая должна известить другую Сторону об этом не позднее чем за ______________ следующим способом _________________________________________.
    6.2.3. В иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.