Исковое заявление о незаконной эвакуации автомобиля

Рубрики Вопрос юристу

Как обжаловать незаконную эвакуацию автомобиля?

С тех пор как появилась служба эвакуации автомобилей, идут «военные действия» между ее работниками и автомобилистами. Каждый водитель убежден, что эвакуация является прибыльным бизнесом, и штрафные деньги идут в карманы мелких чиновников. Работники эвакуации считают, что, паркуясь под знаками и на зеленых насаждениях, автомобилисты доставляют неудобства пешеходам и образуют заторы на дорогах.

Обычно действия эвакуаторов соответствуют нормам закона. Однако случаются и множественные инциденты, когда автомобили увозились незаконно с целью получения штрафа.

В случае, когда эвакуация была проведена незаконно, стоит подать исковое заявление в судебные органы. Исковое заявление подается вместе с копией протокола. Для успешного исхода судебного разбирательства хорошо бы собрать побольше доказательств незаконной эвакуации. К ним относятся фотографии местности и места, где стоял автомобиль, показания свидетелей и случайное видео с места происшествия.

Подавать жалобы на работников эвакуаторов нужно обязательно. На сегодняшний день в силу вступило некоторое количество свежих постановлений, согласно которым эвакуационные службы сами могут заплатить большие штрафные суммы за собственные неправомерные действия и нарушения правил дорожного движения. Принятие данного законопроекта породило многочисленное количество жалоб от населения о том, что сами эвакуаторы в Ломоносове стоят под запрещающими знаками остановки и стоянки, а также паркуются на тротуарах и там, где строго запрещено останавливаться любому транспортному средству.

Образец жалобы за незаконную эвакуацию 2016

В (наименование) районный (городской)Суд

(наименование) области (края, республики)

Заявитель: (Ф.И.О., адрес)

Ответчик: (точное название и юридический адрес фирмы, эвакуировавшей машину и взявшей с вас деньги)

Третье лицо: (отдел ГИБДД отправивший автомобиль на стоянку).

(указать дату) года автомобиль, принадлежащий мне на правах личной собственности, (указать марку, модель, год выпуска, государственный номерной знак, идентификационный № (VIN), номера кузова, шасси и двигателя), был эвакуирован на спецстоянку, которая расположена по адресу (указать адрес).

Действия ГИБДД по отправке моего автомобиля на штрафстоянку при помощи фирмы (название фирмы), удержанию моей машины, а также взиманию с меня средств за эвакуацию и хранение моего автомобиля считаю незаконными по нескольким причинам:

  • Статья 12.19 КоАП РФ запрещает за нарушение правил остановки и стоянки транспортных средств эвакуировать и удерживать машины на спецстоянках. Следовательно, (название фирмы) не имело права эвакуировать мою машину, а после удерживать ее на спецстоянке помимо моей воли, то есть воли собственника. А уж тем более не имело права требовать деньги за оказанные услуги.
  • Статья 12.36 КоАП РФ предусматривает санкции за эвакуацию транспортного средства (штраф от 15 до 20 МРОТ). Кроме того, подлежат конфискации орудия и предметы совершения административного правонарушения. К ним могут относиться эвакуаторы и блокираторы.
  • Ст. 27.13 КоАП предусматривает задержание транспортного средства в любой форме, но не в форме эвакуации. В этой же статье указано, что задерживать машину могут на срок, пока не устранена причина задержания. Таким образом, после того, как причина устранена, машину должны вернуть ее владельцу. Не смотря на все статьи, указанные выше, (название фирмы) удерживало мою машину. На просьбы вернуть ее, требовало оплаты их услуг по эвакуации и хранению.
  • Таким образом, видно, что (название фирмы) действовало противоправно и вразрез с законом, но мне все равно пришлось заплатить ему (указать сумму) рублей за эвакуацию и (указать сумму) рублей за хранение машины, так как авто было нужно для семейных нужд. Всего мне пришлось выплатить (название фирмы) (указать сумму) рублей.

Исходя из всего, указанного выше, я прошу суд:

1. Признать незаконным эвакуацию автомобиля и содержание его на специальной стоянке. Взимание с меня платы, как условие возврата машины;

2. Потребовать у (название фирмы) (указать сумму) рублей за навязанные мне услуги;

3. Взыскать с (название фирмы) (указать сумму) рублей материального ущерба, который был нанесен мне фирмой.

  • Мною был испытан большой стресс, так как увидел, что автомобиль исчез, следовательно, скорее всего, его украли воры.
  • Я с семьей чувствовал себя униженным, когда ехал не на личном комфортабельном автомобиле, а на общественном транспорте;

4. Взыскать с (название фирмы) госпошлину (указать сумму) рублей;

5. Пригласить прокурора на заседание, после чего передать материалы для составления протокола по факту эвакуации машины по ст. 12.36, также для рассмотрения вопроса о конфискации эвакуатора, при помощи которого (название фирмы) эвакуировало мою машину;

6. Рассмотреть административное дело и взыскать с (название фирмы) (указать сумму) рублей.

1. Копии настоящего заявления — 2 штуки.

2. Квитанцию об уплате госпошлины.

3. Копию квитанции об оплате навязанных услуг по эвакуации и хранению автомобиля.

4. Копию ответа фирмы (прилагается при наличии).

Один из пунктов законопроекта разрешает наложение штрафных санкций на эвакуаторщика в сумме 3000 рублей, если он не прекратил погрузку транспорта в момент появления автовладельца. Таким образом, если водитель эвакуируемого авто появился в момент погрузки, а эвакуатор не начинал движения, то сотрудник эвакуационной службы обязан вернуть транспортное средство хозяину и выписать ему протокол о нарушении со штрафными санкциями.

Круглосуточная телефонная линия ГИБДД (8 (812) 234-90-21, 8 (812) 234-26-46 по СПб) и специализированное приложения для мобильных телефонов заметно облегчают процесс выявления и фиксации правонарушений среди работников эвакуационной службы. Звонок в данную службу оплачивается по тарифу области. Правильно спланировать маршрут движения эвакуатора в Приморском районе и оперативно среагировать на сигнал о происшествии помогает возможность пересылать фотографии транспортных средств, совершивших запрещённую парковку.

Под действия эвакуационных служб попадают легковые и грузовые автомобили. При этом штрафы и простой для грузовых автомобилей намного больше. Конечно, эвакуаторщики без особого энтузиазма берутся за грузовые автомобили из-за сложности их погрузки, однако правила действуют для всех транспортных средств. Водителю грузового автомобиля придётся выплатить от 25 до 50 тысяч рублей, чтобы забрать автомобиль, а еще и по 2 тысячи рублей за каждые сутки хранения транспорта на стоянке.

Когда автомобиль находится в хозяйстве частной или юридической компании, то все расходы погашает именно нанятый водитель. Даже несмотря на то, что любой водитель знает о больших штрафных санкциях и трудоёмкости процесса возврата собственной машины, от нарушителей правил нет отбоя.

Возврат денег за незаконную эвакуацию автомобиля

В определенных ситуациях допускается осуществлять эвакуацию автомобиля без согласия его собственника, водителя – в последствии сам факт эвакуации обязательно должен быть оплачен.

Но процесс этот жестко регламентируется законодательством, какие-либо нарушения попросту не допустимы. Если же они по какой-то причине имеют место, то допустимо осуществить возврат уплаченных ранее за эвакуацию средств.

В каком случае можно требовать возврат

Для многих водителей является достаточно актуальным вопрос: что делать при незаконной эвакуации автомобиля?

Следует знать, что если данная процедура действительно была свершена с нарушением установленного законодательства, то допускается осуществить возврат средств. Но сделать это возможно только лишь в ограниченных случаях.

Сегодня существует перечень ситуаций, когда на законном уровне допускается осуществить эвакуацию автомобиля.

На данный момент процесс эвакуации регламентируется следующими нормативно-правовыми документами:

  • КоАП – под редакцией закона №195-ФЗ от 30.12.01 г.;
  • распоряжения местных властей:
    • Департамента экономической политики г. Москвы №35-р от 09.09.13 г.;
    • Постановление Правительства г. Москвы №216-П от 09.04.13 г.;
    • закон г. Москвы №42 от 11.07.12 г.

В данных нормативно-правовых документах достаточно подробно описаны ситуации, когда эвакуация возможна и допустима. Также подробно рассмотрен регламент данной процедуры.

В ст. №27.13 КоАП РФ максимально подробно перечисляется случаи, когда допускается осуществление эвакуации ТС:

  • если у управляющего ТС нет документов, дающих право на использование авто (ст. 12.3 ч. 1);
  • если ТС эксплуатируется с неисправной тормозной системой (ст. 12.5 ч. 2);
  • если авто управляет гражданин, который в судебном порядке был лишен такого права;
  • за рулем находится водитель в состоянии опьянения – в не зависимости от причины (алкогольное, наркотические, токсическое);
  • при остановке, парковке были полностью игнорированы правила дорожного движения, а также предписывающие знаки и разметка (запрещающие стоянку/парковку/остановку);
  • ТС было припарковано возле пешеходного перехода на расстоянии 5 м и ближе;
  • не выполнены требования, предъявляемые к тяжеловесной и крупногабаритной технике;
  • имеет место нарушение правил и требований, которые предъявляются к транспортировке определенных грузов;
  • имеет место отказ от прохождения медицинского освидетельствования;
  • имеет место употребление алкоголя, наркотиков или же иных веществ, приводящих человека в состояние опьянения, сразу после ДТП и до прохождения медицинской экспертизы.

Выше перечислен исчерпывающий перечень ситуаций, когда эвакуация может быть осуществлена на законных основаниях.

Если изъятие ТС было осуществлено при иных обстоятельствах – то эта процедура незаконна и можно требовать возврат. Сам процесс эвакуации подразумевает выполнение строго определенной процедуры, определенные действия.

Они выглядят следующим образом:

  • перед эвакуацией обязательно составляется сотрудником ГИБДД специальный протокол о задержании – но обязательно в 2-х экземплярах (формат документа установлен в законодательстве);
  • в протоколе должны быть верно указаны:
    • дата, а также время и место;
    • обозначается причина проведения эвакуации ТС.
  • все места доступа в авто обязательно должны быть соответствующим образом опечатаны;
  • время задержания начинает свой отсчет с момента формирования самого протокола.

Если какие-либо обязательные процедуры были не выполнены, то владелец ТС может попытаться доказать незаконность изъятия у него машины.

Следует помнить, что в большинстве регионах единой процедуры осуществления эвакуации не существует.

Именно поэтому стоит заранее разобраться со всеми возможными нюансами её осуществления. Так можно будет максимально эффективно защитить свои права.

Как сделать ремонт по КАСКО по направлению страхователя, читайте здесь.

Куда обращаться

Если вы не обнаружили своего автомобиля на месте, где оставили, то в первую очередь необходимо будет позвонить по специализированному телефону в ГИБДД.

Данная дорожная служба является ответственной за осуществление эвакуации ТС с места возникновения нарушения.

Осуществив звонок для получения информации, необходимо будет уточнить диспетчеру следующие данные:

  • марку транспортного средства, государственный знак;
  • места, где он был расположен до момента свершения эвакуации;
  • дату эвакуации;
  • имя, фамилию и отчество, а также дату рождения собственника.

Сегодня все ещё случается, что под видом специализированных эвакуационных служб работают мошенники, автоугонщики. Поэтому если информация по поводу эвакуации автомобиля не подтвердилась, необходимо будет осуществлять оформление угона.

Для этого потребуется вызвать на место происшествия сотрудников дорожной полиции. Они составят соответствующий протокол.

Если же информация по поводу осуществления эвакуации подтвердилась, необходимо будет собрать все возможные доказательства неправомерности свершения данного действия.

Это могут быть:

  • неправильно составленный протокол;
  • видео и фотоматериалы.

Все это в совокупности позволит доказать свою правоту в дальнейшем. Для реализации процедуры рассматриваемого типа в дальнейшем необходимо будет обратиться в районный суд.

Важно помнить о наличии исковой давности. Если установленный законом срок будет пропущен, то заявление попросту не будет принято.

Пропущенный срок исковой давности возможно восстановить. Но сделать это будет можно только при наличии достаточно серьезных причин для пропуска.

В некоторых случаях возможно вернуть средства по упрощенной схеме. Возможно это стало с июня 2018 года. Обращаться с полным перечнем необходимых документов необходимо в ГКУ. Например, на территории Москвы данный орган располагается на ул. Скаковая, дом №19.

Как написать заявление для возврата денег за незаконную эвакуацию автомобиля

В случае написания заявления непосредственно в ГКУ для возврата средств необходимо составлять его в свободной форме. Какого-либо утвержденного на законодательном уровне формата не существует.

Но при этом в данном документе необходимо будет в обязательном порядке отразить следующую информацию:

  • фамилию, имя и отчество самого заявителя;
  • дату эвакуации ТС;
  • подробные сведения о самом ТС (марка, модель, номер);
  • подпись заявителя с расшифровкой
  • дата составления заявления.

При этом сам факт подачи данного документа обязательно должен быть подтвержден соответствующим образом. Если по какой-то причине вернуть средства через ГКУ не удалось, то необходимо будет обратиться в суд.

Исковое заявление должно быть в обязательном порядке составлено в соответствии с требованиями законодательства.

Образец искового заявления скачать здесь.

При отсутствии опыта в осуществлении данной процедуры стоит обратиться к юристу. Так как при неправильном составлении велика вероятность возврата документов на доработку.

Что нужно ещё из документов

Если возврат средств осуществляется путем подачи соответствующих документов в ГКУ, необходимо будет в приложить к заявлению перечень обязательных документов.

В него включено следующее:

  • ксерокопия документа, удостоверяющего личность (это может быть как паспорт гражданина РФ, так и водительское удостоверение);
  • копии всех документов, которые требуются для осуществления управления транспортным средством;
  • подтверждение прекращения делопроизводства в случае, если имело место административное правонарушение;
  • если ранее имело место обращение в суд, то следует приложить также копию судебного решения.

Обычно процесс возврата средств через специальное управление занимает не более 8 рабочих дней:

  • в течение 5 дней осуществляется рассмотрение заявления и высылается уведомление о возврате средств;
  • в течение 3 дней средства начисляются на указанные в заявлении реквизиты.

Если же у контролирующей организации имеются какие-либо вопросы по отношению к заявителю и его просьбе о возврате средств, уведомление об отказе будет отправлено в течение 5 дней с момента оформления заявления.

Важно помнить, что если наличие нарушения при осуществлении эвакуации ТС не очевидно, то лучше всего будет все же обратиться в суд. В противном случае вероятность возврата средств будет достаточно низка.

Как доказать невиновность

Следует помнить, что основанием для возврата средств может служить только лишь наличие подтверждения невиновности гражданина, автомобиль которого был по какой-то причине эвакуирован.

Подтверждением отсутствия основания для осуществления эвакуации может служить следующее:

  • фотографии с места происшествия;
  • видеозаписи с места происшествия;
  • показания свидетелей – они могут быть записаны в специальном протоколе;
  • медицинская экспертиза.

Важно помнить, что подтверждение невиновности обязательно должно быть оформлено в документальной форме – если осуществляется обращением в ГКУ.

Если же обращение осуществляется в суд, то могут потребоваться показания свидетелей не в письменной форме, а в устной. Оптимальным решением будет фотографирование места происшествия, запись на видео всего произошедшего.

Но следует помнить, что в большинстве случаев сами проводящие эвакуацию сотрудники осуществляют процесс фотографирования. Также нередко осуществляется процесс видеосъемки происходящего.

Потому не стоит пытаться подделать доказательства правонарушения со стороны служб, осуществляющих эвакуацию. Если процесс эвакуации осуществляется прямо на ваших глазах и имеют место быть нарушения, необходимо фиксировать это.

Составленные с ошибками протоколы стоит обязательно отксерокопировать. Сотрудники ГИБДД должны также выполнять все требования законодательства.

Если будет иметь место какое-либо нарушение регламента взаимодействия полицейского и водителя авто, стоит фиксировать это на камеру. Согласно действующему законодательству видеофиксация сотрудников ГИБДД допускается.

Как происходит процесс возврата

Процесс возврата средств может быть осуществлен двумя различными способами:

Наиболее простой расчет безналичный. Для его осуществления необходимо будет лишь указать в заявлении реквизиты. Это может быть номер банковской карты, счета или другое.

Если по какой-то причине возможность получить безналичное отчисление отсутствует, допускается выдача средств через кассу. Для этого составляется специальный ордер.

Процесс возврата средств за незаконную эвакуацию транспортного средства имеет большое количество самых разных особенностей и сложностей.

Но при тщательном изучении законодательства, а также наличии самого нарушения регламента эвакуации реализовать эту процедуру вполне возможно.

Сроки выплаты по КАСКО в РЕСО смотрите на странице.

Видео: Как не платить за незаконную эвакуацию? Отзывы Адвокард/Адвогранд.

Автовладельцу присудили двойную стоимость незаконной эвакуации

Машину москвича эвакуировали и выписали ему штраф, однако он пошел в суд и вместе с представителем смог доказать, что постановление об административном нарушении незаконно. Заодно он решил взыскать деньги с Минфина за юридические услуги, затраты на эвакуацию и моральный вред. В этом он не так преуспел – суд более чем в шесть раз снизил расходы на представителя.

17 февраля прошлого года К. Месхи поставил свою «Ауди» на тротуаре Балаклавского проспекта в Москве, а вскоре обнаружил, что машины нет на месте. Как оказалось, ее эвакуировали, а самого автовладельца привлекли к административной ответственности по ч. 6 ст. 12.19 КоАП (нарушение стоянки, так или иначе помешавшее другим участникам движения, – штраф 3000 руб.). Постановлением инспектора ДПС водитель был оштрафован, а 18 марта в Зюзинский районный суд на документ поступила жалоба. На выяснение всех обстоятельств судье Дмитрию Исакову понадобилось 11 заседаний, однако, в результате он встал на сторону истца, которого представлял юрист Алексей Голенко.

Как указано в судебном акте (дело № 12-254/2014) по делу был направлен запрос в ГКУ «ДЖКХ и Б ЮЗАО». Оттуда судье понадобились технические характеристики спорного участка, где Месхи припарковал машину. Оказалось, что она никому не мешала. Так, место, что автовладелец выбрал для стоянки, имеет ширину 5 м и одновременно является единственным путем к подъезду жилого дома. Также только через этот участок можно проехать к магазинчикам, расположенным в окрестных домах. А чтобы избежать конфликтов с пешеходами на объекте нанесена дорожная разметка с разделением зоны движения автомобилей, спецтехники и граждан без колес. При этом ширина пешеходной зоны – более 2 м при нормативе 1,5 м, а ширина проезжей части спорного объекта позволяет осуществлять параллельную парковку автомобилей жителей, констатировал судья. 14 августа 2014 года Исаков постановление отменил и производство прекратил в связи с недоказанностью обстоятельств правонарушения.

Это решение обжаловано не было, а 14 ноября в производство мирового судьи участка № 370 Москвы Екатерины Казаковой поступил иск автовладельца о возмещении убытков (дело № 2-37/2014). Он требовал взыскать с Министерства финансов 40 000 руб. на оплату представителя, 10 000 руб. компенсации морального вреда и 5100 руб. расходов на эвакуацию.

По мнению Казаковой, дело особой сложности не представляло, и она снизила сумму на представителя до 6000 руб. и до 5000 руб. – за штрафстоянку – такая сумма была в документах, отметила судья. Что касается компенсации морального вреда, то Казакова решила: платить тут не за что – никаких доказательств страданий водителя не предоставлено. Таким образом, всего было взыскано 11 000 руб. Информации о том, что решение обжаловано, в картотеке ГАС «Правосудие» не обнаружено.

Тема платной эвакуации получила широкую огласку после 22-часового противостояния водителя Mazda Константина Алтухова с сотрудниками «Администратора московского парковочного пространства» в прошлом октябре. Те пытались эвакуировать его неправильно припаркованный автомобиль на улице Профсоюзной в Москве. Мужчина был готов оплатить штраф, но отказывался от услуг эвакуатора. В прессе даже писали, что эвакуаторщики обратились в Люблинский райсуд с требованием взыскать с Алтухова почти 15 000 руб. ущерба за простой эвакуатора, но в самом суде эту информацию опровергли.

По состоянию на минувший октябрь в Госдуме уже было как минимум три законопроекта для разрешения возможных конфликтов, два из них позже были отклонены. Третий законопроект первого зампреда комитета по госстроительству Вячеслава Лысакова готовится ко второму чтению. Сперва документ предполагал, что задержание машины прекращается, если причина может быть устранена до момента начала движения эвакуатора. Но ко второму чтению документ ждет переработка. Еще одной инициативой стало предложение депутатов от ЛДПР обязать инспекторов, принимающих решение об эвакуации автомобиля, информировать об этом по телефону владельца неправильно припаркованного транспортного средства.

Как юрист в сфере банкротства, я вижу много человеческих страданий. Никто не идет к банкротному юристу с хорошими новостями. Чаще из-за болезни, смерти, потери работы, развода или других непредвиденных жизненных событий, которые привели их к финансовому краху. Меня должны были научить на юрфаке, что страдания тех, кто рядом, влияют и на тебя тоже. Обычно юристы по ошибке принимают это чувство за слабость, некомпетентность или другой профессиональный недостаток.

Распознать викарную травму

Я хотела бы раньше узнать, что эти все предположения неверны. Или что стресс юриста, который он испытывает рядом со страдающим клиентом, – нормальное человеческое явление. Для него есть диагноз – викарная («вторичная») травма.

Симптомы викарной травмы такие же, как и у непосредственной. У юриста могут быть нарушения сна или яркие кошмары, онемение во время общения с клиентами или, наоборот, необычная интенсивность переживаний. Например, навязчивые мысли о страшных событиях. Также часто встречается большая тревожность или страх, что поверенный попадет в такую же ситуацию, как его клиент. Некоторые юристы испытывают физиологические изменения. У них меняются привычки в еде, угасает сексуальное влечение, даже начинаются панические атаки.

Если юрист не чувствует себя обособленным от клиента (хоть и сочувствующим), если его переполняют эмоции настолько, что он не может конструктивно думать, – по этим признакам он может распознать викарную травму, говорит бывший юрист, а сейчас психотерапевт Сара Вайнштейн. «Эмоции постоянно берут верх над познанием», – объясняет она. Викарная травма может появиться в результате накопления травматического опыта или от одного-единственного воздействия.

Шэннон Калахан, старший советник Seyfarth Shaw, поделилась, что пережила викарную травму, когда занималась делом, связанным с психиатрической больницей и изнасилованием. «Мне было очень грустно, я не могла перестать плакать. Я избегала подобных дел. Не хотела опять потерпеть поражение, не хотела, чтобы оно отразилось на моем клиенте».

Иногда дела, над которыми мы работаем, несут с собой тяжелые последствия, однако наши возможности повлиять на исход являются ограниченными. Юрист может добиваться определенного результата, но должен помнить, что это может отразиться на его собственном благополучии.

Калахан говорит: «Я до сих пор думаю о своем клиенте: как там она после депортации. Я переживаю за нее, желаю ей всего лучшего и грущу, что проиграла. Чтобы помочь себе справиться, я говорю, что это был сложный случай и я сделала все, что смогла».

Много лет я боролась с хронической бессонницей, была в грусти и оцепенении, работала круглые сутки и наконец-то стала искать терапевта. Я расслабилась, когда узнала, что я не одна борюсь с этими чувствами, что это нормально – думать о своих клиентах и облегчать их боль. Я узнала, что могу стать более стойкой через практики осознанности и самопомощь. Я узнала, как не утонуть в страданиях клиентов и как, покидая офис, не «брать» работу с собой.

«Тем, у кого викарная травма, важно настроиться на сопереживание, но не на эмпатию с клиентами», – подчеркивает Вайнштейн.

Когда юристам нужна помощь

Когда вы сопереживаете, вы неравнодушны к страданиям окружающих и стремитесь их облегчить. Эмпатия означает, что вы становитесь на место клиента. Для юристов важно уметь обе вещи. Но юристы, которые часто работают со страдающими клиентами, должны себе напоминать, что они не клиенты.

Отделять себя от клиента – навык, который поможет вам добиться больших профессиональных высот и не получить травму самому. Еще важно свести к минимуму стресс в других сферах и заботиться о себе. Здоровые привычки – сон, правильное питание, физкультура – имеют большое значение.

Юристы могут быть немногословными. Разговоров о собственном стрессе легче избегать. К тому же часто мы можем отрицать наши страдания, а это чревато нездоровыми компенсациями. По мнению Вайнштейн, юристу надо искать психотерапевта, когда он больше двух-трех месяцев испытывает симптомы травмы – оцепенение, навязчивые мысли, физиологические изменения, сильный страх или беспокойство, что страшные события произойдут в его жизни.

Кому-то может показаться эгоистичным фокусироваться на своих страданиях в свете трагедии клиентов. Но успешным юристом может быть только тот, кто в порядке. Как говорят, наденьте кислородную маску сначала на себя, потом на окружающих.

Перевод статьи Джины Чу «Suffering can be the human consequence of lawyering».

Переживания и крепкая психика

Ирина Фаст из Гражданских компенсаций больше 20 лет помогает получать компенсации за вред здоровью или потерю кормильца. По ее словам, в первые годы она включалась эмоционально, переживала события каждого случая даже во сне. «Я тогда очень волновалась за близких, потому что каждый день видела, какой трагедией может обернуться обычная жизнь, – делится Фаст. – Затем защитные механизмы психики, видимо, взяли верх, и я стала спокойнее реагировать на дела своих клиентов».

Управляющий партнёр МКА Солдаткин, Зеленая и Партнеры Дмитрий Солдаткин защищает по уголовным делам и считает, что здесь адвокату изначально нужна крепкая психика. Его эмпатия выражается в том, что защитник должен сделать все возможное для доверителя, работать добросовестно и профессионально, правильно понять потребности клиента и не вводить его в заблуждение, перечисляет Солдаткин. Он уверен, что адвокат, погруженный в негативные эмоции клиента, не сможет в полной мере ему помочь, потому что ему самому нужна помощь.

Арбитражный управляющий Андрей Шафранов занимается банкротствами физлиц. «Конечно, я испытываю определенное сочувствие людям, которые переживают потерю работы, безденежье, болезни, развод», – рассказывает он. Но голову при этом надо оставлять холодной, убежден Шафранов.

Расчеты по договору еще не закончены, но стороны уже расписались, что все готово и претензий нет. Это отнюдь не редкая ситуация, признает старший юрист BGP Litigation Олег Хмелевский. Госзаказчик может просить оформить акты в конце года, чтобы он смог закрыть все договоры и перейти в следующий финансовый год «без хвостов», объясняет Хмелевский. При этом, по словам юриста, госзаказчик уверяет, что подрядчик получит недостающую сумму в следующем году – якобы тогда на оплату предоставят финансовые лимиты.

На самом деле они не выделяются на «прошлогодний» договор, и единственным способом получить деньги остается суд, продолжает Хмелевский. Но подписанный документ может стать в процессе доказательством против подрядчика. Особенно если подписан не только акт, но и соглашение о расторжении договора. Так произошло в деле № А84-1117/2016, где «Стройиндустрия» требовала 3,7 млн руб. с казенного учреждения «Управление по эксплуатации объектов городского хозяйства» Севастополя.

Компания взялась отремонтировать дорогу на одной из городских улиц за 5,4 млн руб. Из них она получила 1,6 млн руб. в качестве аванса. «Стройиндустрия» попыталась сдать результат летом 2015 года, но учреждение указало на дефекты ремонта. Их исправили. В результате бумаги о приемке стороны оформили в декабре 2015-го. В их числе был не только акт выполненных работ, но и соглашение о расторжении договора от 30 декабря 2015 года. В нем подтверждалось, что «подрядчик выполнил, а заказчик оплатил работы на сумму 5,4 млн руб., обязательства сторон прекращены, кроме гарантийных».

Прекратил или подарил

Следом «Стройиндустрия» подала иск, в котором заявила, что получила лишь аванс, но не оставшиеся 3,7 млн руб. Учреждение предъявило встречные требования. Оно решило действовать радикально и потребовало признать недействительным договор подряда, потому что компания якобы изначально представила недостоверные сведения. Три инстанции оказались единодушны в том, что встречный иск надо отклонить. Но разошлись в оценке первоначальных требований «Стройиндустрии».

АС Севастополя отклонил иск подрядчика, сославшись на соглашение о расторжении договора. Ведь истец не отрицал, что завизировал этот документ, не оспаривал его. Это решение исправил 21-й арбитражный апелляционный суд, который встал на сторону «Стройиндустрии». По его мнению, из решения первой инстанции можно понять, что подрядчик подарил заказчику ремонт ценой 3,7 млн руб. Но в документах ничего не говорится о том, что «Стройиндустрия» готова работать безвозмездно. Наоборот, в соглашении написано, что работы оплачены в полном объеме, указал 21-й ААС. Учреждение перечислило лишь аванс и никак не смогло доказать, что перевело оставшиеся 3,7 млн руб. Поэтому апелляция приняла решение взыскать эту сумму, учитывая то, что госзаказчику нужен был ремонт и он его получил. Такое решение поддержала кассация.

Но с ним не согласилась экономколлегия ВС. По ее мнению, стороны воспользовались свободой договора, когда записали в соглашении, что работы оплачены и обязательства прекращены. Эта сделка действует и никем не оспорена. При этом, уточнил Верховный суд, соглашение о расторжении нельзя квалифицировать как дарение. Ведь п. 2 ст. 572 ГК требует, чтобы намерение одарить было четким и ясным. Экономколлегия подытожила мотивировочную часть выводом, что учреждение не должно доказывать полную оплату работ, поскольку этот факт уже подтвержден соглашением. Таким образом, в силе осталось решение первой инстанции в пользу учреждения.

ВС исходил из того, что обязательство по оплате прекращено, пусть даже оно и не исполнено до конца, говорит партнер юркомпании Нортия ГКС Роман Тарасов. При этом ВС не расценил расторжение договора как предоставление «скидки» на недостающую сумму, обращает внимание Тарасов.

Экономколлегия приняла решение на основании соглашения о расторжении, а также в отсутствие доказательств факта неоплаты, комментирует руководитель судебной практики юрфирмы Клифф Елена Кузнецова.

Ксения Козлова из КА Делькредере солидарна с позицией Верховного суда: «При наличии действительного соглашения о расторжении, где стороны подтвердили исполнение обязательств по договору, суды не могли в этом деле рассматривать доводы истца о неполной оплате». Иного мнения придерживается руководитель юрдепартамента Национальной юридической службы «Амулекс» Надежда Макарова. Она напоминает, что расторжение договора прекращает обязательства, если иное не следует из их сути (п. 2 ст. 453 ГК). А суть строительного подряда как раз в том, что подрядчик выполняет работы, а заказчик их оплачивает, объясняет Макарова.

В деле «Стройиндустрии» было подписано соглашение о расторжении, но акт о приемке работ – это другой документ с другими юридическими последствиями, обращает внимание Тарасов. Если акт о приемке работ подтверждает, что все сделано и претензий нет, то это не мешает участнику договора доказывать в суде ненадлежащее исполнение обязательств, говорит Тарасов.

В то же время иногда такое противоречивое поведение могут расценить как недобросовестное, предупреждает Тарасов.

Не только подрядчик может требовать деньги – заказчик может быть недоволен качеством работ, которые он уже принял по акту. Козлова советует последнему своевременно заявлять возражения, ведь суды учитывают, сколько времени прошло между сдачей работ и предъявлением претензий. Они учитывают и другие обстоятельства. Например, недостатки скрытые или явные. В то же время нередко критика заказчика может объясняться лишь нежеланием оплачивать работы, признает Козлова. Юрист дала советы, какие доводы и доказательства пригодятся в таком споре.

В пользу стороны, которая имеет претензииВ пользу стороны, которая ссылается на подписанный актЗаключения специалистов о несоответствии качества/объема выполненных работ условиям договора, о нарушениях, которые повлияли на результат работ.Ссылки на положения договора, которые предусматривают порядок приемки работ и заявление возражений.Возражения заказчика, заявленные по ходу исполнения договора, но не исполненные подрядчиком.Отсутствие мотивированного отказа и возражений на актах приемки.Доказательства, что использовать результат работ невозможно (например, отказ ввести объект в эксплуатацию, отказ в госэкспертизе проектной документации).Доказательства, которые подтверждают, что заказчик был информирован о ходе выполнения работ (например, на объекте был супервайзер или проводились дополнительные исследования по ходу исполнения договора).Доказательства, подтверждающие скрытый характер недостатков (например, результат работ – технически сложный объект (проектно-изыскательные работы), при приемке работ невозможно проверить надлежащее выполнение).Доказательства использования объекта на момент рассмотрения спора (например, отделочные работы на объекте).

«Главный совет» даёт Хмелевский из BGP Litigation: в документах отражать только то, что было, а не то, что будет. Если всё-таки хочется отразить будущие факты, Хмелевский рекомендует прямо указать, что они только наступят.

В судебной практике наметилась тенденция к сохранению стабильности гражданского оборота, и из-за этого сделки признают недействительными лишь в исключительных случаях, говорит Елена Норкина, старший юрист ЮФ Волга Лигал. Исключением из этого являются оспаривания сделок по так называемым банкротным основаниям, отмечает она: «Участившееся число подобных разбирательств очевидно связано с нынешними экономическими реалиями».

Сроки и специальный субъект

Заявители объективно ограничены в возможности доказать основания недействительности обжалуемых соглашений, объясняет Полина Стрельцова, юрист по банкротным проектам ЮФ Vegas Lex: «Истцы не имеют доступа ко всей документации и сведениям, относящимся к оспариваемой сделке». Учитывая такую особенность, правоприменитель упростил задачу заявителям в подобных спорах. Истцам достаточно подтвердить существенность сомнений в реальности сделки и ее действительной цели, а ответчик уже должен опровергнуть эти аргументы (п. 20 Обзора судебной практики Верховного суда № 5, который утвержден Президиумом ВС РФ 27 декабря 2017 года).

Самое общее обстоятельство в таком оспаривании – злоупотребление правом при заключении сделки. Но чем более специальным будет основание, тем эффективнее признать соглашение недействительным, говорит Анастасия Муратова, юрист правового бюро Олевинский, Буюкян и партнеры.

Но в таких случаях и сложнее собрать доказательства, правильно их квалифицировать, сформировать правовую позицию, добавляет она. Эксперт поясняет, что на практике одна и та же сделка зачастую содержит в себе признаки недействительности по разным причинам одновременно: «Поэтому важен не только сбор доказательств (выписки по счетам должника, сведения о его имуществе на различные периоды, документы по конкретным сделкам), но и их правильная интерпретация».

В обсуждаемых спорах, по сравнению с обычным оспариванием, есть специальный субъект –это управляющий должника, обращает внимание Голенев. Но не на каждом этапе банкротства арбитражный управляющий наделен возможностью оспорить сделки, предупреждает Муратова. В процедуре наблюдения он таким правом не обладает. В споре о банкротстве ООО «НГЦ МЖК» (дело № А43-19799/2015) арбитражный управляющий Анна Кириллова оспаривала сделку несостоятельной организации по уступке долга, когда уже шло конкурсное производство. Но параллельно с этим суды постановили отменить решение о банкротстве предприятия и вернули фирму в процедуру наблюдения. Ссылаясь на это обстоятельство, три инстанции посчитали правильным не рассматривать требование Кирилловой о признании сделки недействительной, пока компания не войдет в конкурсный этап. Производство по заявлению управляющего приостановили. Суды указали на то, что по закону временный управляющий в процедуре наблюдения не может оспаривать соглашения банкротящейся фирмы.

Трудности возникают и при определении правильных сроков в этой теме. По общему правилу годичный срок для оспаривания подозрительной сделки считается с даты открытия конкурсного производства, говорит Артур Зурабян, руководитель практики международных судебных споров и арбитража ART DE LEX. Хотя управляющий или кредиторы могут доказать, что они узнали о спорной операции значительно позже. Так, в деле № А46-6454/2015 управляющий оспорил сделки банкрота через два года после принятия судом решения о несостоятельности предприятия. Тем не менее три инстанции признали столь позднее обращение законным, сославшись на то, что заявитель не получал первичные документы по спорным соглашениям и вообще узнал о них случайно, участвуя в другом разбирательстве.

Срок для оспариванияОснование для оспаривания1 месяц до принятия заявления о признании банкротом.

Когда сделка привела или может привести к досрочному удовлетворению требований одних кредиторов перед другими Если одному из кредиторов оказано предпочтение.

6 месяцев до принятия заявления.Когда сделка направлена на обеспечение обязательства, возникшего до ее совершения. Если операция изменила или может изменить очередность удовлетворения требований одного из кредиторов должника.6 месяцев до принятия заявления.Когда кредитор или контрагент по сделке знал о признаках несостоятельности должника или недостаточности его имущества.1 год до принятия заявления.Когда по сделке получено неравноценное встречное предоставление. Если цена в худшую для должника сторону отличается от цены по аналогичным операциям.3 года до принятия заявления.Если сделка причиняет вред имущественным правам и интересам кредиторов и другая сторона соглашения знала о такой противоправной цели. Вывод активов и банкротство банков

Но главные проблемы в банкротстве возникают, когда бенефициары должника пытаются спасти имущество. Для этого они используют различные схемы, одна из таких – вывести активы из несостоятельной компании путем заключения нескольких последовательных сделок между контрагентами, которые формально не связаны между собой. Зачастую в этой ситуации одно или несколько промежуточных звеньев в дальнейшем ликвидируются, объясняет Зурабян. Ранее подобные хитрости помогали не возвращать имущество в конкурсную массу, даже если сделки успешно оспаривались, говорит эксперт. Но сейчас судебная практика защищает добросовестных участников оборота, отмечает юрист. Теперь в таких делах суды не оценивают аффилированность банкрота с его контрагентами лишь по юридическим признакам (участие в уставном капитале общества, наличие полномочий на принятие решений от имени обществ), предупреждает Стрельцова. Суды стали смотреть на признаки фактической аффилированности между участниками спорного соглашения.

В подобных ситуациях получится применить и последствия недействительности сделки в отношении последнего приобретателя выведенных активов. Так, в деле № А40-33328/16 компания «Инвестиционный Торговый Бизнес Холдинг», получив от Инвестторгбанка кредит на 300 млн руб., по цепочке сделок передала эти средства другим фирмам и физлицам. Операции эти провели менее чем за год до того, как ЦБ назначил в банке временную администрацию – Агентство по страхованию вкладов. АСВ обжаловало спорные соглашения, доказав, что 300 млн руб. через цепочку сделок фактически ушли акционерам кредитной организации. Суды признали спорные соглашения недействительными и постановили, что истинные заемщики должны вернуть эту сумму банку.

Вообще, когда оспариваются банковские операции, совершенные перед банкротством кредитной организации, доказательства недобросовестности второго участника сделки порой не выдерживают никакой критики, возмущается Норкина. По ее словам, иногда кажется, что суду достаточно одного лишь заявления АСВ, чтобы признать такие сделки недействительными. Она замечает, что аналогичные ситуации возникают и с банками, которые не стали несостоятельными, а лишь переживают финансовые трудности. Так, в деле № А40-183445/2016 на втором круге рассмотрения АСГМ отказался взыскивать с санируемого банка «Уралсиб» возмещения по банковским гарантиям на $20 млн. Суд пришел к выводу, что сделки по выпуску гарантий наносят ущерб банку и другим его кредиторам. А бенефициар по спорным соглашениям является недобросовестным лицом, так как принял гарантии от «проблемной» кредитной организации, заключил суд.

Участниками подобных разбирательств при банкротстве кредитных организаций становятся и их заёмщики. Клиент Волжского социального банка внес очередной платеж по кредиту за месяц до того, как у банка отозвали лицензию. Если учитывать временной период, в который прошла эта операция, то временная администрация банка в лице АСВ добилась признания этой сделки недействительной (дело № А55-28168/2013). Заявитель указал, что клиент, перечисляя деньги ВСБ, знал о плачевном финансовом состоянии своего кредитора. Вместе с тем Норкина считает, что такие сделки надо оспаривать лишь в тех случаях, когда есть весомые доказательства осведомленности заемщика о проблемах банка, деньги клиента для погашения займа хранятся в этой же кредитной организации, а корреспондентский счет банка уже заблокирован.

Если говорить о еще одном основании («неравноценном встречном предоставлении»), то по нему получится оспорить сделки предбанкротного периода, когда ликвидное имущество должника продали по цене существенно ниже рыночной, приводит пример Евгений Пугачев из ЮФ Интеллектуальный капитал: «Или когда покупатель так и не заплатил деньги за приобретенный актив». Кроме того, по специальным банкротным основаниям можно оспорить не только договоры или соглашения, но и платежи должника, говорит юрист: «Например, банковский безналичный перевод, который в судебной практике расценивается как сделка».

В обсуждаемых спорах нередко приходится доказывать и осведомленность контрагента о неплатёжеспособности фирмы в ее предбанкротный период, чтобы признать сделку недействительной, замечает Муратова. Но подтвердить такой факт сложно, поэтому суды чаще всего принимают решение не в пользу заявителя. В деле № А40-16677/16 о банкротстве «Р-Холдинга» 9-й ААС разъяснил, что знание о наличии у предприятия многочисленных кредиторов еще нельзя приравнивать к осведомленности о неплатежеспособности компании.

Недостатки и сложности

Оспаривание сделок в банкротстве – это сложный комплексный процесс, который требует учесть финансово-экономическое состояние должника за период, предшествующий спорной операции, говорит Роман Речкин, старший партнер Интеллект-С. Кроме того, такое оспаривание, как правило, происходит не один месяц – за это время ответчик успевает вывести все свои активы, рассказывает Муратова. Поэтому даже успех в подобном деле вовсе не гарантирует, что удастся реально пополнить конкурсную массу должника, резюмирует Муратова.

Говоря о других недостатках в регулировании обсуждаемых отношений, Алмаз Кучембаев, руководитель юрагентства Кучембаев и партнеры, предлагает законодательно регламентировать, что оспаривать сделку по выводу имущества может любой взыскатель, а не только тот, который являлся взыскателем на дату спорной сделки. В заключение эксперт считает справедливым установить одинаковые правила по оспариванию подобных сделок для юридических и физических лиц – по аналогии со ст. 213.32 «Закона о банкротстве» («Особенности оспаривания сделки должника-гражданина»).